Que se passe-t-il lorsqu'une personne non américaine devient fiduciaire d'une fiducie américaine ?
1er mai 2026 Par Christine Alexis Concepción, avocate fiscaliste internationale. La nomination d'une personne non américaine comme fiduciaire d'une fiducie américaine peut engendrer un problème fiscal majeur : la fiducie peut cesser d'être une fiducie nationale et devenir une fiducie étrangère. Ce changement peut entraîner des conséquences fiscales américaines imprévues, des obligations de déclaration et une possible imposition des plus-values. Il est donc essentiel pour les familles, les fiduciaires et les conseillers de bien comprendre la réglementation avant de nommer un fiduciaire étranger.
Personne non américaine en tant que fiduciaire d'une fiducie américaine : principales règles fiscales et conséquences
Lorsqu'une personne non américaine devient fiduciaire d'une fiducie américaine, la question juridique centrale est de savoir si la fiducie remplit toujours les conditions requises pour être considérée comme une fiducie nationale au sens de l'article 7701(a)(30)(E) du Code des impôts internes (Internal Revenue Code). Dans le cas contraire, elle devient une fiducie étrangère au sens de l'article 7701(a)(31)(B). Cette distinction est importante car les fiducies nationales et étrangères sont imposées différemment, et un changement de statut peut entraîner des conséquences fiscales et de conformité importantes. Cet article explique :
- qui est une personne non américaine
- le test du tribunal
- le test de contrôle
- lorsque la nomination d'un fiduciaire étranger transforme une fiducie américaine en fiducie étrangère
- les conséquences fiscales d'une fiducie devenant étrangère
- comment ces conséquences peuvent affecter les fiducies détenant des actifs situés aux États-Unis et hors des États-Unis
Qu'est-ce qu'une personne non américaine ?
Aux fins de l'impôt fédéral, une personne américaine comprend :
- un citoyen américain
- un étranger résident américain
- une société nationale
- un partenariat domestique
- certains domaines
- une fiducie qui satisfait aux règles nationales en matière de fiducies
Toute personne qui n'est pas une personne américaine est généralement considérée comme une personne étrangère ou une personne non américaine. Pour les particuliers, la résidence américaine est déterminée conformément à l'article 7701(b). Une personne étrangère est considérée comme résidente américaine uniquement si elle remplit les conditions suivantes :
- est un résident permanent légal
- répond au test de présence substantielle
- ou effectue une élection de première année
Si aucune de ces conditions n'est remplie, la personne est généralement considérée comme un étranger non-résident, c'est-à-dire une personne non américaine. Cela est important car si un administrateur étranger non-résident ou une autre personne étrangère acquiert un pouvoir sur des décisions importantes concernant la fiducie, celle-ci peut ne pas satisfaire au critère de contrôle et devenir une fiducie étrangère.
Quand un trust est-il considéré comme un trust domestique ?
Une fiducie est considérée comme une fiducie nationale uniquement si elle remplit les deux conditions suivantes :
- Critère judiciaire : Un tribunal américain doit pouvoir exercer un contrôle principal sur l’administration du trust.
- Critère de contrôle : Une ou plusieurs personnes américaines doivent avoir le pouvoir de contrôler toutes les décisions importantes du trust.
Si l'un ou l'autre critère n'est pas rempli, la fiducie est une fiducie étrangère.
Le critère judiciaire de résidence en fiducie
Le critère juridique consiste à déterminer si un tribunal des États-Unis a ou aurait compétence pour trancher la quasi-totalité des questions relatives à l'administration de l'intégralité du trust. L'administration d'un trust comprend généralement :
- tenue de livres et d'archives
- déclaration de revenus
- gestion et investissement des actifs fiduciaires
- se défendre dans les poursuites judiciaires
- déterminer quand et combien distribuer aux bénéficiaires
Une fiducie peut satisfaire aux exigences d'une sphère de sécurité réglementaire si :
- L'acte de fiducie ne prévoit pas une administration en dehors des États-Unis.
- En réalité, la fiducie est administrée exclusivement aux États-Unis.
- La fiducie ne contient pas de clause de migration automatique prévoyant son transfert hors des États-Unis si un tribunal américain tente de la superviser.
Dans de nombreux cas, la nomination d'un fiduciaire non américain n'entraîne pas, en soi, l'échec du test judiciaire. Toutefois, si l'administration du trust est transférée à l'étranger ou si l'acte constitutif prévoit une administration étrangère, le test judiciaire peut être remis en cause.
Le test de contrôle d'une fiducie américaine
Le critère du contrôle est souvent primordial lors de la nomination d'un fiduciaire étranger. Un trust satisfait à ce critère uniquement si des personnes américaines contrôlent toutes les décisions importantes. Aucune personne étrangère ne peut détenir un pouvoir empêchant les personnes américaines de contrôler ces décisions.
Que sont les décisions substantielles ?
Les décisions importantes comprennent généralement :
- décider et à quel moment distribuer les revenus ou le capital
- combien distribuer
- sélection des bénéficiaires
- répartition entre revenus et capital
- dissolution de la fiducie
- décisions en matière de litiges
- décisions d'investissement
- révocation et remplacement des administrateurs
- nomination des administrateurs successeurs
Cette règle s'applique non seulement aux administrateurs, mais à toute personne ayant autorité sur des décisions importantes.
Quand un administrateur non américain est-il à l'origine d'un échec ?
Le fait qu'une personne non américaine devienne fiduciaire d'une fiducie américaine ne confère pas automatiquement au trust un caractère étranger. Le résultat dépend de la structure des pouvoirs. Par exemple :
- S'il y a trois administrateurs, deux administrateurs américains et un administrateur étranger, et que les décisions sont prises à la majorité des voix, la fiducie peut tout de même satisfaire au critère de contrôle.
- Si le consentement unanime est requis, le fiduciaire étranger peut de fait exercer un droit de veto sur des décisions importantes, ce qui entraîne l'échec du test de contrôle.
- Si le fiduciaire étranger détient l'autorité exclusive sur les investissements ou les distributions, la fiducie peut échouer au test de contrôle.
- Si une personne étrangère peut révoquer et remplacer les administrateurs, ce pouvoir en lui-même peut constituer une décision importante susceptible d'entraîner un échec.
En bref, un administrateur étranger disposant d'un droit de veto ou d'une autorité exclusive sur une décision importante peut transformer une fiducie nationale en fiducie étrangère.
Changements involontaires dans la résidence du trust
La réglementation prévoit une tolérance limitée en cas de modifications involontaires. Si un trust échoue involontairement au test de contrôle en raison d'un changement de l'entité détenant le pouvoir de décision, il dispose de 12 mois pour remédier au problème. Si la régularisation est effectuée dans les délais, le trust peut être considéré comme ayant conservé sa résidence d'origine pendant cette période. Cette tolérance peut s'avérer importante lorsqu'un administrateur non américain est nommé par erreur ou lorsqu'un administrateur américain cesse soudainement de remplir les conditions requises pour être considéré comme une personne américaine.
Conséquences fiscales lorsqu'une fiducie nationale devient une fiducie étrangère
Si une fiducie nationale devient une fiducie étrangère, les conséquences fiscales peuvent être importantes.
1. Changement du régime d'imposition sur le revenu
Une fiducie étrangère est généralement imposée de manière similaire à un particulier étranger non-résident. Cela signifie que la fiscalité américaine porte généralement sur…
- Revenus de source américaine
- revenus effectivement liés à une activité commerciale ou industrielle américaine
- certains revenus annuels ou périodiques fixes ou déterminables de source américaine
Par conséquent, le profil fiscal du trust pourrait changer considérablement une fois qu'il deviendra étranger.
2. Possibilité de constatation d'un gain en vertu de l'article 684
Le passage d'un statut de fiducie nationale à un statut de fiducie étrangère peut déclencher l'application de l'article 684, qui peut entraîner la constatation d'un gain sur certains transferts de biens ayant pris de la valeur à une fiducie étrangère. La réglementation précise que l'article 684 peut s'appliquer lorsqu'une fiducie nationale change de domicile et devient étrangère. Il s'agit souvent de l'une des conséquences fiscales les plus importantes d'un tel changement, notamment lorsque la fiducie détient des titres, des parts d'entreprise ou des biens immobiliers ayant pris de la valeur.
3. Déclaration des fiducies étrangères en vertu de l'article 6048
Lorsqu'une fiducie devient étrangère, des règles de déclaration des fiducies étrangères peuvent s'appliquer. Ces règles peuvent exiger des déclarations telles que :
- Formulaire 3520
- Formulaire 3520-A
Ces obligations de déclaration peuvent s'appliquer aux propriétaires, cédants ou bénéficiaires américains, selon la structure de la fiducie et les transactions concernées.
4. Sanctions prévues à l'article 6677
Le non-respect des règles de déclaration des fiducies étrangères peut entraîner des sanctions importantes en vertu de l'article 6677. Ces sanctions peuvent être sévères et l'IRS peut également prolonger les délais d'évaluation dans certains cas.
Actifs situés aux États-Unis et hors des États-Unis détenus dans une fiducie qui devient étrangère
On se demande souvent si les actifs d'un trust déterminent sa résidence fiscale (nationale ou étrangère). La réponse est non. La résidence fiscale est déterminée par la jurisprudence et le contrôle exercé sur le trust, et non par la localisation de ses actifs. Toutefois, la localisation des actifs a une incidence sur d'autres aspects fiscaux.
Actifs situés aux États-Unis
Les actifs situés aux États-Unis peuvent continuer d'exposer le trust à des conséquences fiscales américaines même après son transfert à l'étranger. Selon le type d'actif, le trust peut encore percevoir des revenus de source américaine.
- dissimulation de l'exposition
- revenu effectivement lié
- Considérations relatives aux droits de succession ou de mutation dans certains contextes
Par exemple, les actions d'une société nationale sont généralement considérées comme des biens situés aux États-Unis aux fins de l'impôt successoral.
Actifs situés hors des États-Unis
Les actifs situés hors des États-Unis peuvent entraîner des conséquences fiscales différentes en matière de source et de transfert. Toutefois, la détention d'actifs non américains n'empêche pas une fiducie de devenir étrangère et n'élimine pas toutes les conséquences fiscales américaines si des personnes américaines conservent des liens avec la fiducie.
Point pratique important
L'interposition d'une fiducie ne modifie généralement pas l'analyse de situation fiscale des actifs détenus par celle-ci. Ainsi, si la fiducie possède un ensemble d'actifs américains et étrangers, ces actifs conservent leurs caractéristiques fiscales propres même après le changement de résidence de la fiducie.
Planification pratique avant la nomination d'un fiduciaire étranger
Avant de nommer un administrateur non américain, veuillez examiner :
- l'instrument de fiducie
- règles de vote parmi les administrateurs
- droit de veto
- pouvoirs sur les investissements et les distributions
- pouvoirs de retrait et de remplacement
- où l'administration fiduciaire a lieu
- qu'un tribunal américain conserve une supervision principale
Une structure de fiducie soigneusement élaborée peut permettre à une fiducie de conserver son statut national même si l'un des fiduciaires est étranger. Toutefois, si cette structure confère à l'administrateur étranger des pouvoirs excessifs, la fiducie risque de devenir involontairement une fiducie étrangère.
Conclusion
La nomination d'une personne non américaine comme fiduciaire d'une fiducie américaine ne transforme pas automatiquement cette fiducie en fiducie étrangère. Toutefois, cela peut se produire si la fiducie échoue au test judiciaire ou au test de contrôle. Le test de contrôle représente généralement le principal risque, notamment lorsqu'un fiduciaire étranger dispose d'un droit de veto ou d'une autorité sur des décisions importantes. Si une fiducie américaine devient une fiducie étrangère, les conséquences peuvent inclure un nouveau régime d'imposition sur le revenu, une possible constatation de plus-value en vertu de l'article 684, l'obligation de déclarer la fiducie étrangère en vertu de l'article 6048 et des sanctions en vertu de l'article 6677. Ces conséquences peuvent survenir que la fiducie détienne des actifs situés aux États-Unis, des actifs situés à l'étranger ou les deux, ce qui rend une planification minutieuse essentielle avant la nomination d'un fiduciaire étranger.