DOMAINES DE PRATIQUE

Liste de contrôle de conformité fiscale internationale et de divulgation des avoirs offshore

Obligations annuelles, lacunes en matière de conformité et moyens de les résoudre

Les citoyens américains possédant des comptes financiers, des intérêts commerciaux, des participations ou des liens avec des fiducies étrangères sont soumis à un cadre de déclaration annuel exhaustif, distinct de leur déclaration de revenus. Les sanctions en cas de non-respect de ces obligations sont sévères. La loi FATCA et la Norme commune de déclaration de l'OCDE ont rendu les comptes étrangers non déclarés de plus en plus visibles ; il est donc essentiel de se mettre en conformité volontairement avant que l'IRS ne prenne contact avec eux.

Cette liste de contrôle est organisée en deux parties. La partie A décrit les obligations de conformité annuelles applicables en continu. La partie B décrit les mesures correctives offertes aux personnes physiques ou morales américaines ayant constaté des manquements antérieurs et souhaitant y remédier.

À qui s'adresse ce produit ?

Cette liste de contrôle s'adresse aux citoyens américains, aux titulaires de carte verte et aux autres personnes américaines possédant des comptes financiers, des intérêts commerciaux, des portefeuilles d'investissement ou des liens avec des fiducies étrangères. Elle couvre à la fois les obligations de conformité annuelles qui s'appliquent à tous et les solutions de régularisation disponibles pour ceux qui ont pris du retard. Utilisez la partie A pour la conformité continue ; utilisez la partie B si vous avez constaté des lacunes passées.

Partie A — Conformité annuelle continue

Obligations annuelles des personnes physiques ou morales américaines détenant des comptes, entités, fiducies et investissements à l'étranger

Section 1

FBAR — Formulaire FinCEN 114

Le formulaire FBAR est déposé auprès du FinCEN (et non de l'IRS) et doit être remis avant le 15 avril, avec une prolongation automatique jusqu'au 15 octobre. Il est distinct de votre déclaration de revenus et ne doit pas être joint à celle-ci.

Déterminez si vous avez un intérêt financier ou un pouvoir de signature sur des comptes financiers étrangers, notamment des comptes bancaires, des comptes de courtage, des fonds communs de placement et des comptes de retraite étrangers.
Calculez la valeur maximale cumulée de tous les comptes financiers étrangers à déclarer au cours de l'année civile.

Si la valeur maximale cumulée a dépassé 10 000 $ à un moment quelconque de l’année — même pour une seule journée — l’obligation de déclaration FBAR est déclenchée pour cette année.

Déposez le formulaire FinCEN 114 par voie électronique via le système de dépôt électronique BSA avant le 15 avril (prolongation automatique jusqu'au 15 octobre – aucune demande nécessaire).
Déclarez tous les comptes, et pas seulement ceux qui sont à votre nom ; les comptes avec pouvoir de signature (par exemple, sur le compte d’un membre de votre famille ou sur un compte professionnel) doivent également être déclarés.
Conservez les documents relatifs aux comptes étrangers à déclarer pendant cinq ans à compter de la date limite de déclaration FBAR.

Le défaut délibéré de déclaration FBAR peut entraîner des sanctions allant jusqu'à 100 000 $ ou 50 % du solde du compte par infraction et par an, le montant le plus élevé étant retenu. Les sanctions pour défaut non intentionnel s'élèvent à 10 000 $ par infraction.

Section 2

Formulaire 8938 — FATCA (Aides financières étrangères spécifiées)

Le formulaire 8938 doit être joint à votre déclaration de revenus américaine et couvre une catégorie plus large d'actifs financiers étrangers spécifiés que le formulaire FBAR. Les deux peuvent s'appliquer simultanément au même compte.

Déterminez si vous détenez des actifs financiers étrangers spécifiés au-delà du seuil applicable — ce seuil varie selon le statut fiscal et le lieu de résidence.

Pour les résidents américains célibataires ou déclarant séparément : 50 000 $ en fin d’année ou 75 000 $ à tout moment. Pour les couples mariés déclarant conjointement : 100 000 $ ou 150 000 $. Pour les contribuables résidant à l’étranger : 200 000 $ ou 300 000 $ (célibataires) ou 400 000 $ ou 600 000 $ (couples).

Identifiez tous les actifs financiers étrangers spécifiés, y compris les comptes financiers étrangers, mais aussi les actions étrangères détenues directement, les participations dans des sociétés de personnes étrangères, les billets étrangers et les participations dans des fiducies étrangères.

Le formulaire FBAR concerne les comptes financiers étrangers. Le formulaire 8938 couvre un ensemble plus large d'actifs financiers étrangers spécifiés ; les deux formulaires se recoupent, mais ne sont pas identiques. Les deux doivent être remplis le cas échéant.

Remplissez et joignez le formulaire 8938 à votre déclaration de revenus annuelle américaine — il ne doit pas être déposé séparément.
Notez que les intérêts dans des entités étrangères (sociétés, partenariats, fiducies) peuvent devoir être déclarés à la fois sur le formulaire 8938 et sur un formulaire spécifique à l'entité (formulaire 5471, 8865 ou 3520).

Section 3

Formulaire 5471 — Participations dans des sociétés étrangères

Le statut fiscal américain d'une entité étrangère n'est pas toujours évident et doit être déterminé avant d'identifier le formulaire de déclaration approprié. Une entité étrangère traitée comme une société de personnes aux États-Unis doit utiliser le formulaire 5471 ; une entité traitée comme une société de personnes doit utiliser le formulaire 8865 ; une entité transparente fiscalement doit utiliser le formulaire 8858.

Veuillez confirmer la classification fiscale américaine de chaque société étrangère dans laquelle vous détenez une participation (société, partenariat ou entité transparente) conformément à la réglementation relative à l'option fiscale simplifiée.

La classification américaine n'entraîne pas automatiquement le respect du droit local. Certaines entités étrangères sont considérées comme des sociétés de plein droit en vertu de la réglementation, indépendamment du traitement prévu par le droit local. D'autres peuvent choisir leur classification. Il convient de consulter la réglementation applicable.

Déterminez votre « catégorie de déclarant » selon le formulaire 5471 — les catégories 1 à 5 comportent des obligations de déclaration différentes en fonction du pourcentage de propriété, du statut de dirigeant/administrateur et de la relation avec une CFC.
Si la société étrangère est une société étrangère contrôlée (SEC) — détenue à plus de 50 % en droits de vote ou en valeur par des actionnaires américains —, assurez-vous que le revenu de la sous-partie F, le NCTI (revenu net testé de SEC) et les tableaux connexes sont correctement analysés.
Déposez le formulaire 5471 en pièce jointe à votre déclaration de revenus annuelle américaine — un formulaire par société étrangère et par an.

Les pénalités pour défaut de déclaration (formulaire 5471) débutent à 10 000 $ par formulaire et par an et peuvent atteindre 50 000 $ en cas de non-respect persistant de cette obligation. L’IRS a considérablement renforcé ses contrôles dans ce domaine.

Section 4

Formulaires 8865 et 8858 — Sociétés de personnes étrangères et entités transparentes

Les personnes américaines ayant des intérêts dans des partenariats étrangers et des entités étrangères transparentes ont des obligations de déclaration d'informations distinctes de celles applicables aux sociétés étrangères.

Étape	Action	Ce qu'il faut savoir
Formulaire 8865	Confirmez vos obligations de déclaration du formulaire 8865 si vous détenez une participation de 10 % ou plus dans une société de personnes étrangère.	Ce mécanisme est également déclenché si vous avez acquis, cédé ou subi une modification de votre participation proportionnelle au cours de l'année.
Formulaire 8858	Confirmez vos obligations de déclaration du formulaire 8858 si vous possédez une entité étrangère ignorée ou une succursale étrangère.	S’applique aux entités et succursales non prises en compte – et non aux entités classées comme sociétés ou partenariats.
Classer d'abord	Vérifiez la classification fiscale américaine de chaque entité avant de sélectionner le formulaire.	La classification de l'entité détermine si le formulaire 5471, 8865 ou 8858 s'applique.
Déposer	Joignez les formulaires 8865 et 8858 à votre déclaration de revenus annuelle américaine.	Les pénalités pour défaut de dépôt des formulaires 8865 et 8858 sont les mêmes que celles du formulaire 5471 — à partir de 10 000 $ par formulaire et par an.

Section 5

Formulaire 8621 — Sociétés d'investissement étrangères passives (PFIC)

Les fonds communs de placement étrangers, les ETF et la plupart des véhicules d'investissement collectifs non américains sont des PFIC. Le régime fiscal applicable par défaut aux PFIC est contraignant : une déclaration annuelle est obligatoire et des options exercées en temps opportun peuvent réduire considérablement la charge fiscale.

Identifiez tous les fonds communs de placement étrangers, les ETF, les fonds communs de placement et autres véhicules d'investissement collectifs présents dans votre portefeuille — il s'agit presque toujours de PFIC.
Déterminez si une option QEF (Qualified Electing Fund) ou une option d'évaluation à la valeur de marché a été effectuée pour chaque participation PFIC.

Les options doivent être exercées dans les délais impartis. Tout manquement au délai de la première année pour opter pour un QEF ou un MTM entraîne l'application du régime de distribution excédentaire par défaut, la sanction la plus sévère. Les options tardives sont possibles dans certains cas, mais nécessitent des démarches supplémentaires.

Déposez le formulaire 8621 pour chaque PFIC annuellement — un formulaire par PFIC et par an est requis même s’il n’y a pas de distributions ou de cessions au cours de l’année en cours (pour certaines catégories de PFIC).
Si vous détenez des PFIC sans avoir fait d'option, analysez les règles de distribution excédentaire par défaut avant toute distribution ou cession — le calcul des taxes et des intérêts doit être effectué à l'avance.

Article 6

Formulaires 3520 et 3520-A — Fiducies étrangères

Les fiducies étrangères ayant des liens avec les États-Unis sont soumises à certaines des obligations de déclaration les plus sévères du cadre international. Les formulaires 3520 et 3520-A ont des échéances et des responsables différents.

Identifiez toutes les fiducies étrangères dans lesquelles vous agissez en tant que donateur, fiduciaire ou bénéficiaire, ainsi que tous les dons et héritages étrangers reçus au cours de l'année.
Si vous êtes une personne américaine qui a transféré des actifs à une fiducie étrangère ou reçu des distributions d'une fiducie étrangère — ou reçu un don ou un héritage étranger dépassant le seuil applicable — remplissez le formulaire 3520.

Le formulaire 3520 doit être déposé à la même date que votre déclaration de revenus (y compris les prolongations). Le seuil de déclaration des dons étrangers provenant de personnes physiques étrangères non constituées en société est de 100 000 $ ou plus. Les pénalités commencent à 10 000 $ ou à 35 % du montant brut à déclarer.

Si vous êtes une personne américaine considérée comme le propriétaire d'une fiducie étrangère (fiducie de donateur étranger) — déposez, ou assurez-vous que le fiduciaire étranger dépose, le formulaire 3520-A.

Le formulaire 3520-A doit être déposé avant le 15 mars (ou le 15e jour du troisième mois suivant la fin de l'exercice du trust), avec une prolongation jusqu'au 15 septembre. Le constituant américain est responsable du dépôt de ce formulaire, même si le fiduciaire étranger omet de le faire. Les pénalités s'élèvent à 10 000 $ ou à 5 % de la valeur brute des actifs du trust.

Avant d'accepter ou de planifier des distributions, analysez si celles-ci sont soumises aux règles de rétrocession et aux frais d'intérêts à partir d'une fiducie étrangère non constituée en donateur.

Partie B — Mise en conformité et divulgation des activités offshore

Pour les citoyens américains qui ont découvert un cas de non-conformité antérieur et qui ont besoin d'une voie à suivre

Section 7

Étape 1 — Analyse de la volonté

La question fondamentale à se poser dans toute démarche de mise en conformité est de savoir si la non-conformité était intentionnelle ou non. Cette détermination détermine le choix du programme, et un mauvais choix peut entraîner de graves conséquences.

Évaluez les faits et les circonstances de la non-conformité : quand avez-vous pris connaissance des obligations FBAR et des obligations de déclaration internationales, et sur quoi vous êtes-vous fondé pour ne pas avoir déposé de déclaration ?
Analysez si vous avez coché « non » sur l’annexe B (ligne 7a) de vos déclarations de revenus américaines pour les années au cours desquelles vous aviez des comptes étrangers à déclarer.

Cocher « non » sur l’annexe B tout en ayant des comptes étrangers à déclarer est un indicateur important de fraude lors des contrôles fiscaux et des décisions de justice, même si le contribuable prétend ne pas en avoir conscience.

Évaluez la taille, le nombre et la nature des comptes ou actifs non déclarés — les comptes plus importants, plus nombreux ou gérés de manière plus active sont plus susceptibles de confirmer une intention délibérée.
Vérifiez si les revenus provenant des comptes ou actifs non déclarés ont été déclarés sur les déclarations fiscales américaines — les revenus non déclarés constituent un facteur aggravant important.
Ne choisissez pas de programme de divulgation avant que l'analyse de la volonté délibérée ne soit terminée — cette décision doit être prise avec un avocat qualifié.

Section 8

Étape 2 — Sélection du programme de divulgation

Il existe plusieurs voies de mise en conformité avec l'IRS, chacune étant adaptée à une situation particulière. Ces programmes ne sont pas interchangeables.

Si le non-respect des règles n'était pas intentionnel et que vous résidez hors des États-Unis : évaluez les procédures simplifiées pour les sociétés étrangères offshore (SFOP).

Le régime SFOP exige : (1) une non-conformité non intentionnelle ; (2) le non-respect du critère de présence substantielle pour au moins une des trois dernières années d’imposition ; et (3) le dépôt de trois années de déclarations de revenus rectificatives ou initiales et de six années de déclarations FBAR accompagnées d’une attestation de non-intentionnalité. Pénalité : aucune.

Si le manquement n'était pas intentionnel et que vous résidez aux États-Unis : évaluez les procédures simplifiées pour les opérations offshore nationales (SDOP).

Le régime SDOP présente les mêmes exigences de fond que le régime SFOP, mais s'applique aux résidents américains. Pénalité : pénalité de 5 % pour avoirs offshore non déclarés, calculée sur le solde cumulé le plus élevé des avoirs étrangers non déclarés pendant la période concernée.

Si le non-respect était intentionnel ou si les faits sont ambigus : évaluez le programme de divulgation volontaire des enquêtes criminelles de l'IRS (VDP).

Le programme VDP exige une déclaration préalable avant l'ouverture d'un contrôle ou d'une enquête pénale par l'IRS. Il n'offre aucune garantie d'absence de poursuites, mais réduit considérablement les risques de sanctions civiles et pénales. Il implique une procédure plus longue comprenant une déclaration préliminaire, une réunion avec le service des enquêtes criminelles de l'IRS et un accord final.

Si le seul manque concerne les déclarations FBAR non déposées sans revenu non déclaré : évaluer les procédures de soumission des déclarations FBAR en retard.
Si la seule lacune concerne les déclarations de renseignements internationaux non déposées (formulaires 5471, 8865, 3520, etc.) sans revenu non déclaré : évaluer les procédures de soumission des déclarations de renseignements internationaux en retard.

Ces procédures de régularisation sont plus restrictives que la procédure simplifiée : elles ne s’appliquent que lorsque les revenus ont été correctement déclarés et qu’il n’y a aucun problème lié au FBAR (pour les procédures de déclaration de revenus) ou aux revenus (pour les procédures FBAR). En cas de doute sur l’intégralité de la déclaration des revenus, il convient d’envisager la procédure simplifiée.

Article 9

Étape 3 — Mise en œuvre des mesures correctives

Une fois le programme sélectionné, son exécution doit être rigoureuse et complète. Une déclaration simplifiée ou une déclaration VDP erronée peut être rejetée par l'IRS ou, pire encore, considérée comme frauduleuse.

Rassemblez tous les relevés de compte pertinents, les documents relatifs à l'entité et les registres de fiducie pour les années couvertes par la soumission.
Préparer les déclarations de revenus fédérales américaines modifiées ou originales pour toutes les années concernées, en veillant à inclure tous les revenus étrangers précédemment omis.
Préparez les déclarations FBAR en retard pour toutes les années couvertes — six ans pour le programme simplifié et la période complète de non-conformité pour le programme VDP.
Pour les soumissions simplifiées : préparez une déclaration de certification de non-intentionnalité qui décrit avec exactitude et exhaustivité les faits et circonstances de la non-conformité.

L'attestation de non-intentionnalité est le document le plus important d'une déclaration simplifiée. Elle doit être factuellement exacte, exhaustive et cohérente avec les déclarations rectificatives. Les contrôles fiscaux des déclarations simplifiées portent souvent sur cette attestation ; une attestation inexacte ou incomplète peut entraîner la requalification de la déclaration en déclaration intentionnelle.

Pour chaque lacune dans les déclarations de renseignements internationaux (formulaires 5471, 8865, 3520, etc.) : préparez les formulaires manquants pour inclusion dans les déclarations modifiées.
Calculez et joignez à votre demande toutes les taxes dues, les intérêts et les pénalités applicables.
Conservez indéfiniment des copies complètes de l'ensemble du dossier de soumission — déclarations, FBAR, certifications et justificatifs de paiement.

Article 10

Étape 4 — Conformité continue après la correction

Se conformer aux exigences par le biais d'un programme de divulgation n'est pas une fin en soi, mais le début d'une démarche de conformité qui doit être maintenue à l'avenir.

Établissez un calendrier de conformité pour toutes les obligations annuelles de déclaration internationale — FBAR, formulaire 8938 et tous les formulaires spécifiques à l'entité — et assurez-vous qu'ils soient déposés à temps chaque année à l'avenir.
Faites appel à un préparateur de déclarations fiscales possédant une expérience en fiscalité internationale, connaissant tous les formulaires applicables et qui saura poser les bonnes questions les années à venir.
Signalez votre statut de personne américaine à votre conseiller financier et à votre banque étrangère — la loi FATCA oblige les institutions financières étrangères à déclarer les titulaires de comptes américains à l'IRS, et les informations relatives aux comptes peuvent être partagées, que vous fassiez ou non une déclaration.
Si vous avez effectué une déclaration simplifiée, conservez les documents démontrant le caractère non intentionnel de la non-conformité antérieure ; cela pourrait être pertinent si l’IRS examine ultérieurement la déclaration.
Examinez annuellement votre situation en matière de conformité, car votre situation financière à l'étranger évolue : de nouveaux comptes, de nouvelles participations dans des entités ou des liens avec des fiducies peuvent entraîner de nouvelles obligations de déclaration.

Des questions concernant votre position en matière de conformité internationale ?

Concepción Global PLLC advises U.S. persons on the full range of international information reporting obligations — from annual FBAR and Form 8938 advisory to multi-year compliance remediation through the IRS Streamlined Procedures and Voluntary Disclosure Program. We work in English, Spanish, French, and Portuguese.

Christine Alexis Concepción, Esq. caconcepcion@

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