Arbitrage entre investisseurs et États
Réclamations fondées sur des traités entre investisseurs étrangers et États souverains — Procédures CIRDI et CNUDCI découlant de traités bilatéraux d’investissement, d’accords de libre-échange et d’instruments multilatéraux.
De l'évaluation de la viabilité des demandes d'indemnisation à l'exécution des décisions d'investissement.
Protection des investissements transfrontaliers
Le droit international des investissements protège les investisseurs étrangers contre l'ingérence de l'État hôte grâce à un réseau de traités bilatéraux d'investissement (TBI), de chapitres relatifs à l'investissement dans les accords de libre-échange et d'instruments multilatéraux. Lorsqu'un État exproprie, discrimine ou ne garantit pas un traitement juste et équitable, les investisseurs peuvent porter plainte directement contre cet État devant des tribunaux arbitraux internationaux.
Ces procédures figurent parmi les plus complexes du droit international ; elles soulèvent des questions de droit international public, d’immunité souveraine, d’interprétation des traités et d’évaluation des dommages. Une représentation efficace exige un avocat possédant une expertise approfondie tant des normes substantielles des traités que des cadres procéduraux régissant les litiges entre investisseurs et États.
De l'évaluation de la viabilité des demandes d'indemnisation à l'exécution des décisions d'investissement.
ÉVALUATION
Cadre d'évaluation des réclamations
Nous évaluons chaque revendication investisseur-État selon cinq dimensions critiques avant de recommander une ligne de conduite.
Juridiction et couverture des traités
Identification des traités bilatéraux d’investissement (TBI), des chapitres relatifs à l’investissement des accords de libre-échange et des instruments multilatéraux applicables. Analyse des mécanismes de consentement, des clauses de bifurcation et des délais d’attente.
Nationalité et statut de l'investisseur
Évaluation des exigences en matière de nationalité, des considérations relatives à la structuration des entreprises, des dispositions relatives au refus d’avantages et du statut des investisseurs indirects ou minoritaires en vertu du traité applicable.
Investissement protégé
Évaluation de la question de savoir si l'actif remplit les conditions requises pour être considéré comme un « investissement protégé » en vertu du traité — y compris les critères Salini, les définitions fondées sur l'entreprise et les formulations fondées sur l'actif.
Conduite de l'État
Analyse des mesures de l’État hôte au regard des normes des traités : expropriation (directe et indirecte), traitement juste et équitable (TJE), protection et sécurité complètes, non-discrimination et clauses parapluie.
Dommages et intérêts et montant
Élaboration de cadres d’évaluation des dommages — juste valeur marchande, flux de trésorerie actualisés, transactions comparables et coûts irrécupérables — en coordination avec des experts en évaluation quantitative.
MÉTHODOLOGIE
Notre approche
Une méthodologie structurée pour les revendications fondées sur les traités — de l’évaluation de la viabilité à l’application.
Viabilité de la revendication
Cartographie des traités et analyse juridictionnelle
Évaluation de la nationalité et de la solvabilité de l'investisseur
L'État procède à une évaluation au regard des normes des traités
Dommages préliminaires et cadre quantitatif
Analyse coûts-avantages de l'arbitrage par rapport aux autres recours
Stratégie de pré-dépôt
- exigences en matière d'interprétation des traités et de consultation à l'amiable
Coordination avec les procédures nationales et les avocats locaux
Conservation des preuves et collecte de documents
Intervention d'experts — responsabilité, indemnisation et secteur d'activité
Évaluation du financement par des tiers (le cas échéant)
Procédures et exécution
Demande d'arbitrage et observations sur la compétence
Plaidoyer commémoratif — mérites et montant
Préparation de l'audience orale et coordination des témoins
Mémoires et frais postérieurs à l'audience
Planification en matière d'annulation, de mise de côté et d'exécution
RÉCLAMATIONS
Types de revendications issues de traités
Protections issues des traités susceptibles de donner lieu à des réclamations entre investisseurs et États.
Expropriation directe et indirecte
La saisie d'actifs, la nationalisation et les mesures réglementaires équivalent à une expropriation qui prive substantiellement l'investisseur de la valeur de son investissement.
Traitement juste et équitable (TJE)
Violation des attentes légitimes de l'investisseur, conduite arbitraire, absence de procédure régulière, défaut de mise en place d'un cadre juridique transparent et stable.
Protection et sécurité complètes
Le défaut de protection de la sécurité physique et juridique de l'investisseur, notamment contre les ingérences d'acteurs étatiques ou non étatiques.
Traitement national et MFN
Traitement discriminatoire des investisseurs étrangers par rapport aux investisseurs nationaux (traitement national) ou aux investisseurs d’autres États signataires de traités (clause de la nation la plus favorisée).
Déni de justice
Des défaillances systémiques du système judiciaire de l'État hôte — notamment des retards excessifs, un manque d'accès aux tribunaux et des jugements manifestement injustes — qui privent l'investisseur d'un recours effectif.
Ingérence réglementaire
Des modifications réglementaires, des révocations de permis ou des mesures administratives qui nuisent à l'investissement sans compensation adéquate ni procédure régulière.
FORUMS
Expertise procédurale
Approfondissement des cadres institutionnels régissant les procédures entre investisseurs et États.
CIRDI
Procédure devant le Centre international pour le règlement des différends relatifs aux investissements (CIRDI) en vertu de la Convention et du Règlement de la Facilité additionnelle du CIRDI. Les sentences du CIRDI bénéficient d'un mécanisme d'exécution autonome applicable dans tous les États contractants.
CNUDCI
Procédures entre investisseurs et États en vertu du Règlement d’arbitrage de la CNUDCI — souvent applicable lorsque l’État hôte n’est pas une partie contractante du CIRDI ou lorsque le traité désigne la CNUDCI comme cadre procédural.
Annulation et mise de côté
Procédures postérieures à la sentence, y compris les demandes d'annulation auprès du CIRDI en vertu de l'article 52 et les procédures de récusation devant les tribunaux nationaux du siège de l'arbitrage.
Application de la loi
Exécution transfrontalière des sentences arbitrales en matière d'investissement en vertu de la Convention CIRDI, de la Convention de New York et des traités bilatéraux et multilatéraux applicables.
STRATÉGIE
Considérations stratégiques
Dimensions propres à l'arbitrage investisseur-État qui requièrent un jugement spécialisé.
Contexte politique et souverain
Les différends entre investisseurs et États s'inscrivent dans un contexte de souveraineté. Nous offrons des conseils sur les dimensions politiques des revendications fondées sur les traités, notamment l'impact de la succession d'États, des changements de régime et des considérations diplomatiques sur la stratégie de revendication.
Actes parallèles
Les recours fondés sur des traités interagissent fréquemment avec les litiges nationaux, les procédures réglementaires et les arbitrages commerciaux. Nous assurons la coordination entre les différentes instances afin de garantir la cohérence des actions et de protéger les intérêts de l'investisseur.
Risques liés à l'application de la loi
L’exécution des décisions d’investissement peut se heurter à l’immunité souveraine et à des obstacles politiques. Nous évaluons les risques d’exécution dès le départ et élaborons une stratégie de recouvrement afin d’optimiser les sommes recouvrées après l’attribution.
Financement par des tiers
Le cas échéant, nous vous conseillons sur la disponibilité et la structure des dispositifs de financement par des tiers. Nous entretenons des relations avec les principaux financeurs de litiges et vous offrons un accompagnement indépendant sur les conditions de financement.
Questions représentatives
Sélection d'interventions anonymisées. Les descriptions sont neutres et ne divulguent aucune information confidentielle. Les résultats antérieurs ne garantissent pas un résultat similaire.
EnergyICSID
Réclamation découlant d'une expropriation réglementaire d'une concession énergétique — phases juridictionnelle et de fond.
Renewable EnergyICSID
Réclamation relative au tarif d'achat garanti (FET) découlant de modifications rétroactives du régime tarifaire d'achat des énergies renouvelables.
Financial ServicesUNCITRAL
Demande d'expropriation indirecte relative à la restructuration forcée d'un établissement financier par l'autorité de régulation de l'État hôte.
MiningICSID Additional Facility
Déni de justice et réclamations relatives au traitement juste et équitable découlant de la révocation de concessions minières et d'une ingérence judiciaire.
InfrastructureUNCITRAL
Demandes d'expropriation et de traitement équitable en matière de transport (FET) liées à la résiliation d'un partenariat public-privé dans le domaine des infrastructures de transport.
TelecommunicationsICSID
Réclamations relatives au traitement national et au traitement équitable juste découlant d'un traitement réglementaire discriminatoire d'un opérateur de télécommunications étranger.
Foire aux questions
Qu’est-ce qui est considéré comme un « investissement protégé » en vertu d’un traité d’investissement ?
Les définitions des traités varient, mais la plupart couvrent un large éventail d'actifs, notamment les participations, les droits contractuels, les concessions, les licences et la propriété intellectuelle. Certains traités adoptent les critères de Salini, exigeant une contribution, une durée déterminée, une prise en charge des risques et une contribution à l'économie de l'État hôte. Nous réalisons une analyse détaillée des traités pour chaque revendication potentielle.
Combien de temps dure généralement une procédure d'arbitrage entre investisseurs et États ?
Les procédures CIRDI durent généralement de 3 à 5 ans entre l'enregistrement et la sentence, incluant les phases de compétence et de fond. Les procédures CNUDCI peuvent être légèrement plus rapides selon le calendrier procédural. La dissociation des phases de compétence et de fond peut allonger les délais, mais peut s'avérer stratégiquement avantageuse.
Quels sont les coûts de l'arbitrage entre investisseurs et États ?
Les coûts comprennent les frais institutionnels (inscription et frais de dépôt auprès du CIRDI), les frais d'audience, les honoraires d'avocat, les honoraires d'experts et les frais d'audience. Le coût total varie considérablement selon la complexité du dossier, mais se situe généralement entre 2 et 15 millions de dollars par partie dans une affaire importante. Nous fournissons des budgets détaillés et des projections de coûts par étapes.
Les sentences arbitrales en matière d'investissement sont-elles exécutoires contre les États souverains ?
Oui. Les sentences CIRDI sont directement exécutoires dans tous les États contractants du CIRDI en vertu de la Convention CIRDI. Les sentences non CIRDI sont exécutoires en vertu de la Convention de New York. Leur exécution peut se heurter à l'immunité souveraine, ce qui exige une stratégie rigoureuse quant à l'identification des actifs et au choix de la juridiction compétente.
Quel est le rôle du financement par des tiers dans l'arbitrage entre investisseurs et États ?
Les financeurs tiers apportent des capitaux pour couvrir les frais et débours juridiques en échange d'une part des sommes recouvrées. Ce financement permet de faire valoir des demandes fondées qui seraient autrement trop coûteuses. Nous conseillons nos clients sur le choix du financeur, la négociation des conditions et les obligations de divulgation prévues par la réglementation institutionnelle applicable.
Les recours internes peuvent-ils être exercés parallèlement à une action fondée sur un traité ?
Dans la plupart des cas, oui, sous réserve des dispositions du traité relatives au règlement des différends. Certains traités contiennent des clauses de choix forcé obligeant l'investisseur à opter pour les tribunaux nationaux ou l'arbitrage international. Nous conseillons nos clients sur la coordination des procédures parallèles afin de préserver leurs options.
Le cabinet intervient-il à la fois comme conseil et comme arbitre dans les litiges entre investisseurs et États ?
Il ne s'agit pas de la même affaire. Le cabinet intervient comme conseil ou arbitre selon la nature de la mission, et possède une solide expérience dans chaque rôle, sous réserve des règles applicables en matière de conflits d'intérêts et d'indépendance.
Les informations contenues sur cette page sont fournies à titre informatif uniquement et ne constituent pas un avis juridique. L’utilisation de ce site web n’établit aucune relation avocat-client. Toute mission est soumise à une vérification des conflits d’intérêts et à la signature d’une lettre de mission. Les résultats antérieurs ne garantissent pas un résultat similaire.