Proposition d'article 899 du Code des impôts américains : Les États-Unis ripostent aux taxes étrangères discriminatoires

Le 22 mai 2025, la Chambre des représentants américaine a adopté de justesse le « One Big Beautiful Bill Act », un projet de loi de réforme fiscale de 3 800 milliards de dollars. Ce texte inclut la proposition de section 899, une nouvelle disposition importante visant ce que les États-Unis considèrent comme des pratiques fiscales étrangères discriminatoires. Bien que le projet de loi soit maintenant soumis au Sénat – où des modifications sont probables –, l’introduction de la section 899 représente un tournant majeur dans la stratégie fiscale internationale américaine . Qu’est-ce que la proposition de section 899 du Code des impôts (IRC) ? La section 899 autoriserait le Trésor américain à imposer des surtaxes aux particuliers et aux entités des pays appliquant des taxes perçues comme inéquitables ou extraterritoriales à l’égard des entreprises américaines. Les taxes étrangères visées comprennent : les taxes sur les services numériques (DST), les taxes sur les bénéfices transférés (DPT), les règles relatives aux bénéfices sous-imposés (UTPR) au titre du deuxième pilier de l’OCDE, et d’autres taxes que le Trésor qualifie de discriminatoires. Il est important de noter que la section 899 n’est pas conçue simplement comme une sanction, mais aussi comme un outil de négociation, incitant les gouvernements étrangers à abroger ces taxes avant l’entrée en vigueur des pénalités. Qui serait concerné ? La surtaxe s’appliquerait aux « personnes concernées », notamment : les gouvernements étrangers et leurs fonds souverains (même ceux normalement exonérés en vertu de l’article 892) ; les personnes physiques et morales étrangères de pays désignés ; les fiducies dont la majorité des bénéficiaires effectifs sont des personnes concernées ; les fondations privées constituées dans des juridictions discriminatoires ; les sociétés non américaines détenues à plus de 50 % par des personnes concernées (en vertu de l’article 958(a)). Les sociétés étrangères détenues majoritairement par des personnes américaines sont exclues. Une fois qualifiées de « discriminatoires », les entités doivent n’avoir aucun lien avec les pays discriminatoires pendant une année complète pour que cette désignation soit levée. Quand un pays est-il considéré comme « discriminatoire » ? Un pays est qualifié de « discriminatoire » s’il impose : des taxes sur les ventes aux États-Unis (DST), des taxes sur les transferts de propriété aux États-Unis (DPT), des droits de mutation à titre onéreux (UTPR) ou d’autres taxes jugées inéquitables par le Trésor américain. Le Trésor américain publiera une liste trimestrielle des juridictions désignées. Régions susceptibles d’être touchées : Europe, Asie-Pacifique (Australie, Inde, Corée du Sud, Japon), Canada, certaines régions du Moyen-Orient. Fonctionnement de la surtaxe : La surtaxe s’applique aux revenus de source américaine.

• Revenus FDAP (dividendes, intérêts, loyers, redevances) : actuellement soumis à une retenue à la source de 30 %, ce taux pourrait passer à un maximum de 50 % après la mise en place progressive de la surtaxe.
• Gains immobiliers FIRPTA : Les gains provenant de la vente de biens immobiliers américains (ou de participations dans des sociétés d’investissement immobilier ou des partenariats) sont actuellement soumis à une retenue à la source de 15 %, qui pourrait passer à 35 % avec la surtaxe.
• Revenu effectivement lié (ECI) : Les bénéfices d'activités commerciales réalisées par des sociétés non américaines aux États-Unis seraient imposés à des taux d'imposition américains plus élevés en vertu du régime de surtaxe.
• Impôt sur les bénéfices des succursales : Les sociétés non américaines opérant par le biais de succursales américaines sont actuellement soumises à un impôt de 30 % sur les bénéfices rapatriés, qui pourrait passer à 50 % .
• Revenus de placements des fondations privées : Les revenus de placements perçus par les fondations privées non américaines verraient les taux d'imposition américains passer de 30 % à 50 % .

Les plus-values réalisées par les personnes non américaines sur les actions cotées en bourse restent inchangées. Impact de la BEAT : Les sociétés non américaines soumises à la taxe sur l'érosion de la base imposable et la lutte contre les abus (BEAT) seront confrontées aux éléments suivants : un taux fixe de 12,5 % ; l'absence de seuil d'érosion de la base imposable de 3 % – tout paiement déductible déclenche la BEAT ; et le traitement des montants capitalisés comme des déductions, ce qui réduit la flexibilité. Conventions fiscales et exonérations : Bien que l'article 899 ne prévale pas explicitement sur les conventions fiscales américaines, les taux de retenue à la source réduits par convention pourraient néanmoins être soumis à la hausse de la surtaxe. L'exonération des intérêts de portefeuille (PIE) semble être protégée, mais des précisions supplémentaires sont nécessaires pour garantir que les exonérations à taux zéro ne soient pas soumises à la surtaxe. Pièges pour les non-initiés : Erreurs de résidence : La simple constitution en société aux îles Caïmans ou au Luxembourg ne permet pas d'éviter toute irrégularité si la propriété est liée à des pays pratiquant la discrimination. Propriété effective finale : Doit être soigneusement documentée. Agents de retenue à la source : Des systèmes et une documentation de conformité mis à jour seront nécessaires. Mesures de planification immédiates : • Suivi de la législation américaine : Se tenir informé des négociations au Congrès. • Suivi de la fiscalité étrangère : Surveiller l’abrogation des mesures discriminatoires par certains pays. • Clarification des dates d’entrée en vigueur : Suivre les déclencheurs spécifiques à chaque juridiction. • Examen des structures d’entreprise : Garantir une participation majoritaire américaine lorsque cela est possible. • Réévaluation de la source des revenus : Les flux de revenus peuvent-ils être restructurés pour être considérés comme provenant de l’étranger ? • Modélisation des impacts financiers : Évaluer les rendements après impôt et les flux de trésorerie. • Préparation des agents de retenue à la source : Mettre à jour la documentation, les systèmes et les clauses de majoration. Conclusion : L’article 899 introduit une pénalité fiscale diplomatique visant à inciter les gouvernements étrangers à supprimer les taxes discriminatoires. Son impact, positif ou négatif, dépendra des négociations diplomatiques internationales. Toutefois, les entreprises, les investisseurs privés et les family offices doivent considérer ce risque comme réel et envisager d’examiner leurs structures afin d’identifier les pièges potentiels de l’article 899. Pour des conseils fiscaux personnalisés, veuillez contacter Christine Alexis Concepción à l’ adresse caconcepcion@concepcionlaw.com