ÁREAS DE ATUAÇÃO
Lista de verificação para conformidade fiscal internacional e divulgação de informação offshore
Obrigações anuais, lacunas de conformidade e os caminhos para as resolver.
Os cidadãos norte-americanos com contas financeiras no estrangeiro, interesses comerciais no estrangeiro, participações em investimentos no estrangeiro ou ligações a trusts no estrangeiro estão sujeitos a um extenso programa de declaração anual — totalmente separado da declaração de rendimentos. As penalizações por incumprimento são severas, a FATCA (Lei de Conformidade Fiscal de Contas Estrangeiras) e o Padrão Comum de Relatórios da OCDE tornaram as contas estrangeiras não declaradas cada vez mais visíveis, e o momento ideal para regularizar a situação voluntariamente é antes de a Receita Federal dos EUA (IRS) entrar em contacto.
Esta lista de verificação está organizada em duas partes. A Parte A abrange as obrigações de conformidade anual que se aplicam de forma contínua. A Parte B abrange os caminhos de remediação para pessoas singulares ou coletivas dos EUA que descobriram não conformidades anteriores e necessitam de uma solução.
Quem deve usar isto?
Esta lista de verificação destina-se a cidadãos americanos, titulares de green card e outras pessoas americanas com contas financeiras no estrangeiro, interesses comerciais no estrangeiro, carteiras de investimento no estrangeiro ou ligações a trusts no estrangeiro. Abrange tanto as obrigações de conformidade anual aplicáveis a todos os que se encontram nesta categoria como as vias de regularização disponíveis para aqueles que se encontram em situação irregular. Utilize a Parte A para conformidade contínua; utilize a Parte B se tiver identificado irregularidades anteriores.
Parte A — Conformidade Anual Contínua
Obrigações anuais para pessoas singulares ou coletivas dos EUA com contas, entidades, fundos fiduciários e investimentos no estrangeiro.
Secção 1
FBAR — Formulário FinCEN 114
O FBAR é enviado para o FinCEN — e não para o IRS — e deve ser entregue até 15 de abril, com prorrogação automática até 15 de outubro. É um documento separado da sua declaração de rendimentos e não é enviado juntamente com a mesma.
- Determine se tem uma participação financeira ou autoridade para assinar em quaisquer contas financeiras no estrangeiro — incluindo contas bancárias, contas de corretoras, fundos mútuos e contas de pensões estrangeiras.
- Calcule o valor máximo agregado de todas as contas financeiras estrangeiras declaráveis durante o ano civil.
Se o valor máximo agregado ultrapassar os 10.000 dólares em qualquer momento durante o ano — mesmo que por um único dia — a obrigação de apresentação da declaração FBAR será acionada para esse ano.
- Envie o formulário FinCEN 114 por via eletrónica através do Sistema de Arquivamento Eletrónico da BSA até 15 de abril (prolongamento automático até 15 de outubro — sem necessidade de pedido).
- Informe todas as contas, e não apenas as contas em seu nome — as contas com autorização de assinatura (por exemplo, contas de familiares ou contas comerciais) também devem ser informadas.
- Conserve os registos relativos às contas estrangeiras declaráveis durante cinco anos a contar da data de vencimento do FBAR.
A omissão intencional na declaração FBAR pode resultar em penalizações que atingem os 100.000 dólares ou 50% do saldo da conta, por infração, por ano, prevalecendo o valor mais elevado. As penalizações por omissão não intencional começam nos 10.000 dólares por infração.
Secção 2
Formulário 8938 — FATCA (Ativos Financeiros Estrangeiros Específicos)
O formulário 8938 é preenchido juntamente com a sua declaração de rendimentos nos EUA e abrange uma categoria mais ampla de ativos financeiros estrangeiros específicos do que o FBAR. Ambos podem ser aplicados à mesma conta em simultâneo.
- Verifique se possui determinados ativos financeiros estrangeiros acima do limite aplicável — o limite varia de acordo com o estatuto de declaração e o local de residência.
Para residentes nos EUA que declarem o imposto sobre o rendimento individualmente ou em conjunto: 50.000 dólares no final do ano ou 75.000 dólares em qualquer momento. Para casais que declaram o imposto sobre o rendimento em conjunto: 100.000/150.000 dólares. Para contribuintes no estrangeiro: 200.000 USD/300.000 USD (individual) ou 400.000 USD/600.000 USD (conjunto).
- Identifique todos os ativos financeiros estrangeiros especificados — incluindo contas financeiras estrangeiras, mas também ações estrangeiras detidas diretamente, participações em sociedades estrangeiras, títulos estrangeiros e participações em fundos fiduciários estrangeiros.
O FBAR abrange as contas financeiras no estrangeiro. O Formulário 8938 abrange um conjunto mais vasto de ativos financeiros estrangeiros específicos — os dois formulários sobrepõem-se, mas não são idênticos. Ambos devem ser preenchidos, se aplicável.
- Preencha e anexe o formulário 8938 à sua declaração anual de rendimentos nos EUA — não precisa de ser enviado separadamente.
- Note que os interesses em entidades estrangeiras (empresas, sociedades, fundos fiduciários) podem ter de ser declarados tanto no Formulário 8938 como num formulário específico da entidade (Formulário 5471, 8865 ou 3520).
Secção 3
Formulário 5471 — Participações em Empresas Estrangeiras
A classificação fiscal de uma entidade estrangeira nos EUA nem sempre é óbvia e deve ser determinada antes da identificação do formulário de declaração correto. Uma entidade estrangeira tratada como uma sociedade para efeitos fiscais nos EUA exige o Formulário 5471; uma tratada como sociedade exige o Formulário 8865; uma entidade desconsiderada exige o Formulário 8858.
- Confirme a classificação fiscal nos EUA de cada empresa estrangeira na qual detém uma participação — corporação, sociedade ou entidade desconsiderada — de acordo com as normas "check-the-box".
A classificação nos EUA não segue automaticamente a legislação local. Certas entidades estrangeiras são consideradas sociedades "per se" segundo os regulamentos, independentemente do tratamento dado pela legislação local. Outras podem optar pela sua própria classificação. As regulamentações aplicáveis devem ser consultadas.
- Determine a sua «categoria de declarante» no Formulário 5471 — as categorias de 1 a 5 acarretam diferentes obrigações de declaração com base na percentagem de participação acionista, no estatuto de administrador/executivo e na relação com a CFC (Controlada Estrangeira).
- Se a empresa estrangeira for uma Empresa Estrangeira Controlada (CFC, na sigla em inglês) — ou seja, se mais de 50% das ações, em termos de voto ou de valor, forem detidas por acionistas americanos — confirme se o rendimento da Subparte F, o NCTI (Rendimento Líquido Testado do CFC) e os anexos relacionados foram analisados corretamente.
- Anexe o formulário 5471 à sua declaração anual de impostos nos EUA — um formulário por empresa estrangeira por ano.
As penalizações por não apresentar o Formulário 5471 começam nos 10.000 dólares por formulário por ano e aumentam para 50.000 dólares em caso de incumprimento contínuo. O IRS intensificou significativamente a fiscalização nesta área.
Secção 4
Formulários 8865 e 8858 — Parcerias Estrangeiras e Entidades Desconsideradas
Os cidadãos americanos com participações em sociedades estrangeiras e entidades estrangeiras desconsideradas têm obrigações de reporte de informação distintas do regime das empresas estrangeiras.
| Degrau | Ação | O que precisa de saber |
|---|---|---|
| Formulário 8865 | Confirme as obrigações de preenchimento do formulário 8865 se possuir uma participação de 10% ou mais numa sociedade estrangeira. | Também é acionado se adquiriu, alienou ou teve uma alteração na participação proporcional durante o ano. |
| Formulário 8858 | Confirme as obrigações de preenchimento do formulário 8858 se for proprietário de uma entidade estrangeira desconsiderada ou de uma filial estrangeira. | Aplica-se a entidades e filiais desconsideradas — não a entidades classificadas como sociedades ou sociedades. |
| Classifique primeiro | Verifique a classificação fiscal de cada entidade nos EUA antes de selecionar o formulário. | A classificação da entidade determina se se aplica o Formulário 5471, 8865 ou 8858. |
| Ficheiro | Anexe os formulários 8865 e 8858 à sua declaração anual de rendimentos nos EUA. | As penalizações por não apresentação dos formulários 8865 e 8858 são semelhantes às do formulário 5471 — a partir de 10.000 dólares por formulário por ano. |
Secção 5
Formulário 8621 — Sociedades de Investimento Estrangeiro Passivo (PFICs)
Os fundos mútuos estrangeiros, os ETFs e a maioria dos veículos de investimento coletivo não americanos são considerados PFICs (Passive Foreign Investment Companies). O regime padrão para os PFIC é punitivo — a declaração anual é obrigatória e a adesão atempada ao regime pode reduzir significativamente a carga fiscal.
- Identifique todos os fundos mútuos, ETFs, fundos de investimento e outros veículos de investimento coletivo estrangeiros na sua carteira — são quase sempre PFICs (Passive Foreign Investment Companies).
- Determine se foi feita uma eleição de QEF (Fundo Eleito Qualificado) ou de marcação a mercado para cada participação em PFIC.
As eleições devem ser feitas atempadamente. Perder o prazo do primeiro ano para uma eleição QEF ou MTM resulta no regime padrão de distribuição excessiva — a consequência mais punitiva. As eleições tardias são possíveis em circunstâncias limitadas, mas exigem passos adicionais.
- Preencha o formulário 8621 anualmente para cada PFIC — é necessário um formulário por PFIC por ano, mesmo que não existam distribuições ou alienações no ano corrente (para determinadas categorias de PFIC).
- Se detiver PFIC sem qualquer opção específica, analise as regras padrão de distribuição excedente antes de qualquer distribuição ou alienação ser efetuada — o cálculo do imposto e dos juros deve ser feito antecipadamente.
Secção 6
Formulários 3520 e 3520-A — Fundos Fiduciários Estrangeiros
Os trusts estrangeiros com ligações aos EUA estão sujeitos a algumas das obrigações de reporte mais severas a nível internacional. Os formulários 3520 e 3520-A têm prazos e responsáveis diferentes.
- Identifique todos os trusts estrangeiros em que atua como instituidor, administrador ou beneficiário, bem como todas as doações e heranças estrangeiras recebidas durante o ano.
- Se for uma pessoa dos EUA que transferiu ativos para um fundo fiduciário estrangeiro ou recebeu distribuições de um fundo fiduciário estrangeiro — ou recebeu uma doação ou herança estrangeira que exceda o limite aplicável — preencha o formulário 3520.
O formulário 3520 deve ser entregue na mesma data da sua declaração de rendimentos (incluindo prorrogações). O limite de declaração para donativos estrangeiros de pessoas singulares ou coletivas estrangeiras é de 100.000 dólares ou mais no total. As penalizações começam nos 10.000 dólares ou 35% do valor bruto declarável.
- Se for uma pessoa dos EUA considerada proprietária de um trust estrangeiro (trust de outorgante estrangeiro) — preencha o formulário 3520-A ou assegure-se de que o administrador fiduciário estrangeiro o faz.
O formulário 3520-A deve ser entregue até 15 de março (ou o 15º dia do 3º mês subsequente ao termo do exercício fiscal do fundo), com prorrogação até 15 de setembro. O instituidor nos EUA é responsável por garantir que este formulário é preenchido, mesmo que o administrador estrangeiro não o faça. As penalizações começam nos 10.000 dólares ou 5% do valor bruto dos ativos do fundo.
- Antes de aceitar ou planear distribuições, analise se estas estão sujeitas às regras de retroatividade e aos encargos com juros.
Parte B — Remediação de Conformidade e Divulgação Offshore
Para os cidadãos dos EUA que descobriram um histórico de não conformidade e precisam de um caminho a seguir.
Secção 7
Etapa 1 — Análise da Voluntariado
A questão fundamental em qualquer processo de remediação de não conformidades é se a infração foi intencional ou não. Esta determinação orienta a seleção do programa — e a escolha do programa errado pode acarretar sérios riscos.
- Analise os factos e as circunstâncias do incumprimento — quando tomou conhecimento das obrigações de declaração do FBAR e de relatórios internacionais, e qual foi o motivo da não apresentação da declaração?
- Verifique se assinalou "não" no Anexo B (Linha 7a) das suas declarações de rendimentos nos EUA para os anos em que teve contas no estrangeiro que deveriam ser declaradas.
Assinalar "não" no Anexo B, mesmo tendo contas no estrangeiro que devem ser declaradas, é um forte indício de dolo nas auditorias da Autoridade Tributária e nas decisões judiciais, mesmo que o contribuinte alegue desconhecimento.
- Avalie a dimensão, o número e a natureza das contas ou dos bens não declarados — as contas maiores, mais numerosas ou geridas com maior frequência têm maior probabilidade de sustentar uma conclusão de dolo.
- Avalie se o rendimento proveniente de contas ou bens não declarados foi declarado nas declarações de imposto de rendimento dos EUA — o rendimento não declarado é um fator agravante significativo.
- Não selecione um programa de divulgação antes de a análise de intencionalidade estar concluída — esta determinação deve ser feita com o auxílio de um advogado qualificado.
Secção 8
Etapa 2 — Seleção do Programa de Divulgação
Existem diversas formas de regularizar a situação junto do IRS (Receita Federal dos EUA), sendo que cada uma é adequada para um conjunto diferente de factos. Os programas não são intercambiáveis.
- Se o incumprimento não foi intencional e reside fora dos Estados Unidos: avalie os Procedimentos Simplificados para Residentes no Estrangeiro (SFOP).
A SFOP exige: (1) incumprimento não intencional; (2) incumprimento do teste de presença substancial em pelo menos um dos três anos fiscais mais recentes; e (3) apresentação de declarações retificadas ou originais referentes a três anos e de relatórios FBAR referentes a seis anos, com certificação de não intencionalidade. Penalização: zero.
- Se a não conformidade não foi intencional e reside nos Estados Unidos: avalie os Procedimentos Simplificados para Empresas Offshore no Estrangeiro (SDOP).
O SDOP tem os mesmos requisitos substantivos que o SFOP, mas aplica-se a residentes nos EUA. Penalização: coima offshore diversa de 5% calculada sobre o maior saldo agregado de ativos estrangeiros não declarados durante o período abrangido.
- Se a falta de conformidade foi intencional, ou se os factos forem ambíguos: avalie o Programa de Divulgação Voluntária de Investigações Criminais (VDP) do IRS.
O Programa de Divulgação Voluntária (VDP) exige a divulgação de informações antes de o IRS (IRS) iniciar uma inspeção ou investigação criminal. Não garante a não-processamento, mas reduz substancialmente a exposição criminal e civil. Envolve um processo mais extenso, incluindo uma submissão preliminar, uma reunião com a Divisão de Investigação Criminal da Receita Federal (IRS-CI) e um acordo final.
- Se a única lacuna for a falta de entrega das declarações FBAR sem rendimentos não declarados: avalie os Procedimentos de Envio de FBAR em Atraso.
- Se a única lacuna for a falta de entrega das declarações de informação internacionais (Formulários 5471, 8865, 3520, etc.) sem rendimentos não declarados: avalie os Procedimentos de Envio de Declarações de Informação Internacionais em Atraso.
Estes procedimentos para casos de incumprimento são mais restritos do que o procedimento simplificado — aplicam-se apenas quando o rendimento foi declarado corretamente e não há problemas com o FBAR (para os procedimentos de declaração de informação) ou com o rendimento (para os procedimentos do FBAR). Em caso de dúvida sobre se o rendimento foi totalmente declarado, deve ser avaliado o procedimento simplificado.
Secção 9
Etapa 3 — Execução da Remediação
Uma vez seleccionado o programa, a execução deve ser cuidada e completa. Uma submissão simplificada ou VDP com defeitos pode ser rejeitada pelo IRS ou, pior, tratada como uma submissão fraudulenta.
- Reúna todos os extratos de conta, documentos da entidade e registos fiduciários relevantes referentes aos anos a abranger pela declaração.
- Prepare declarações de imposto de rendimento federal dos EUA, originais ou retificadas, para todos os anos abrangidos, garantindo que todos os rendimentos estrangeiros anteriormente omitidos são incluídos.
- Elabore as declarações FBAR em atraso para todos os anos abrangidos — seis anos para o processo simplificado e todo o período de incumprimento para o Programa de Divulgação Voluntária (VDP).
- Para submissões simplificadas: prepare uma declaração de certificação de não intencionalidade que descreva com precisão e abrangência os factos e as circunstâncias da não conformidade.
A declaração de não intencionalidade é o documento mais importante numa declaração simplificada. Deve ser factualmente precisa, completa e consistente com as declarações retificadas. As análises do IRS sobre declarações simplificadas centram-se frequentemente na declaração — uma declaração imprecisa ou incompleta pode resultar na interpretação da declaração como intencional.
- Para cada lacuna na declaração de informação internacional (Formulários 5471, 8865, 3520, etc.): prepare os formulários em falta para inclusão nas declarações retificadas.
- Calcule e inclua no valor da declaração quaisquer impostos devidos, juros e coimas aplicáveis.
- Guarde cópias completas de todo o pacote de envio — declarações, FBARs, certificações e comprovativos de pagamento — por tempo indeterminado.
Secção 10
Passo 4 — Conformidade contínua após a remediação
A adequação através de um programa de divulgação não é o fim — é o início de uma postura de conformidade que deve ser mantida no futuro.
- Estabeleça um calendário de conformidade para todas as obrigações anuais de comunicação internacional — FBAR, Formulário 8938 e quaisquer formulários específicos da entidade — e assegure-se de que são entregues dentro do prazo todos os anos a partir de agora.
- Contrate um profissional de declaração de rendimentos com experiência em impostos internacionais, que esteja familiarizado com todos os formulários aplicáveis e que faça as perguntas certas nos anos futuros.
- Informe o seu consultor financeiro e o banco estrangeiro sobre a sua condição de pessoa dos EUA — a FATCA exige que as instituições financeiras estrangeiras informem o IRS dos titulares de contas dos EUA, e as informações da conta podem ser partilhadas independentemente de declarar imposto sobre o rendimento ou não.
- Se tiver concluído uma declaração simplificada, guarde a documentação que demonstre a natureza não intencional da não conformidade anterior — isto pode ser relevante no caso de o Fisco examinar a declaração posteriormente.
- Reveja anualmente a sua situação de conformidade, uma vez que as suas circunstâncias financeiras no estrangeiro se alteram — novas contas, participações em novas entidades ou ligações fiduciárias podem gerar novas obrigações de reporte.
Dúvidas sobre a sua posição em matéria de conformidade internacional?
Concepción Global PLLC advises U.S. persons on the full range of international information reporting obligations — from annual FBAR and Form 8938 advisory to multi-year compliance remediation through the IRS Streamlined Procedures and Voluntary Disclosure Program. We work in English, Spanish, French, and Portuguese.
Christine Alexis Concepción, Esq. caconcepcion@
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