Due Diligence Fiscal Internacional
em transações de fusões e aquisições
Assessoria fiscal internacional para compradores, vendedores e equipas de negociação em fusões, aquisições e investimentos transfronteiriços — identificando riscos, orientando a estrutura e protegendo o valor.
Da análise FIRPTA à exposição a CFC, risco de preços de transferência e integração pós-fecho.
As transações transfronteiriças introduzem uma camada distinta de risco fiscal internacional.
As fusões e aquisições que envolvam compradores estrangeiros, empresas-alvo estrangeiras ou estruturas empresariais transfronteiriças acarretam questões fiscais internacionais que os consultores jurídicos gerais em fusões e aquisições e os consultores fiscais nacionais muitas vezes não estão preparados para identificar. Um comprador estrangeiro que adquira uma empresa americana com imóveis pode enfrentar obrigações de retenção de impostos FIRPTA que devem ser geridas no fecho do negócio. Um comprador americano que adquira uma empresa-alvo estrangeira com uma estrutura multijurisdicional pode herdar uma exposição não divulgada a CFCs (Controlled Foreign Corporations), participações em PFICs (Passive Foreign Investment Companies), risco de preços de transferência ou anos de declarações de informação internacional não apresentadas. Uma sociedade americana de propriedade estrangeira pode ter transações intercompanhias não declaradas, entidades classificadas incorretamente ou obrigações de retenção na fonte que criam passivos após o fecho do negócio.
A due diligence fiscal internacional não é um subconjunto da due diligence fiscal geral — trata-se de uma disciplina separada que exige consultores que compreendam como a estrutura fiscal internacional dos EUA se aplica às operações transfronteiriças, e que saibam que questões procurar e como avaliar a sua relevância para o valor e a estrutura do negócio. O objetivo não é simplesmente identificar problemas, mas sim avaliar a sua magnitude, determinar se podem ser abordados nos documentos da transação e aconselhar sobre a estrutura fiscal mais eficiente para o negócio.
Assessoramos compradores, vendedores e as suas equipas de negociação nas dimensões fiscais internacionais das transações transfronteiriças — trabalhando em conjunto com consultores jurídicos de fusões e aquisições e assessores contabilísticos como especialistas em fiscalidade internacional da equipa. O nosso foco são as questões que surgem na interseção da legislação fiscal internacional dos EUA e os factos transfronteiriços específicos da transação.
A quem aconselhamos
Compradores estrangeiros adquirem empresas americanas
Compradores e investidores não americanos que adquirem empresas ou ativos nos EUA — necessitando de análise de retenção na fonte do FIRPTA, classificação de ativos nos EUA e consultoria sobre como estruturar a aquisição nos EUA de forma fiscalmente eficiente.
Compradores dos EUA adquirem alvos estrangeiros
Compradores dos EUA que adquirem empresas estrangeiras com estruturas transfronteiriças — exigindo a análise de CFC e PFIC, a revisão dos preços de transferência, a classificação das entidades e a avaliação do histórico de conformidade da declaração de informação internacional da empresa-alvo.
Vendedores estrangeiros de participações nos EUA
Vendedores não americanos que alienam imóveis, ações de empresas americanas ou participações societárias nos EUA — necessitando de análise FIRPTA, estratégia de certificado de retenção na fonte e planeamento baseado em tratados para minimizar o custo fiscal da alienação.
Capital Privado e Escritórios Familiares
Fundos de investimento e family offices com atividades de transações internacionais — que necessitam de apoio em due diligence fiscal internacional em aquisições, alienações e reestruturações de carteiras com elementos estrangeiros.
Consultoria em Fusões e Aquisições e Equipas de Negociação
Advogados generalistas de fusões e aquisições e equipas de negociação que necessitam de um recurso dedicado à tributação internacional para identificar e analisar as questões fiscais transfronteiriças numa transação — e para aconselhar sobre a forma como estas questões afetam a estrutura do negócio, as declarações e as indemnizações.
Due Diligence Fiscal Internacional — Questão a Questão
Análise FIRPTA
Determinação se a empresa-alvo é uma holding imobiliária americana (USRPHC, na sigla em inglês) — o que acarreta a obrigação de retenção na fonte do FIRPTA para o comprador sobre o preço de compra. Análise das isenções aplicáveis, da estratégia do certificado de retenção na fonte e das posições baseadas em tratados que podem reduzir ou eliminar a obrigação de retenção na fonte.
Análise CFC e NCTI
Identificação de empresas estrangeiras controladas na estrutura da empresa-alvo — incluindo a exposição ao rendimento da Subparte F, o rendimento líquido testado de CFC (NCTI), as participações em PFIC e a avaliação da atualização e integridade do histórico de conformidade da empresa-alvo no que respeita aos CFC (Formulários 5471).
Classificação de Entidade Estrangeira
Análise da classificação fiscal americana de cada entidade estrangeira na estrutura da empresa-alvo — identificando as empresas per se, as entidades elegíveis e as opções de tributação simplificada existentes, e avaliando se as classificações atuais são apropriadas para a estrutura pós-fecho.
Revisão de Preços de Transferência
Avaliação das transações entre partes relacionadas na estrutura transfronteiriça da empresa-alvo — identificação das transações que possam não estar em conformidade com o princípio da plena concorrência, revisão da documentação dos preços de transferência e avaliação da exposição a ajustamentos dos preços de transferência por parte do IRS dos EUA ou das autoridades fiscais estrangeiras.
Conformidade com a Declaração Internacional de Informação
Análise do histórico de declarações de informação internacional da empresa-alvo — Formulários 5471, 8865, 8858, 8621, 3520, FBAR — identificar declarações em falta ou deficientes e avaliar a exposição a penalizações que possam constituir um passivo pré-fecho ou afetar declarações e garantias.
Análise do Crédito Tributário Estrangeiro e do Prejuízo Operacional Líquido
Análise da posição de crédito fiscal estrangeiro da empresa-alvo, dos créditos fiscais estrangeiros a compensar e dos atributos de prejuízo operacional líquido — e avaliação de como a estrutura da transação afeta a usabilidade desses atributos fiscais após a conclusão do negócio.
Revisão de Indemnização e Representação Tributária
Aconselhamento sobre o âmbito das declarações, garantias e indemnizações fiscais internacionais no contrato de compra e venda — assegurando que as exposições fiscais transfronteiriças identificadas na due diligence estão devidamente cobertas, com prazos de vigência e limites de indemnização adequados.
Assuntos Representativos
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DUE DILIGENCE FISCAL / COMPRADOR ESTRANGEIRO — FIRPTA
Estados Unidos / América Latina
Assessorámos uma empresa estrangeira na aquisição de uma holding imobiliária americana em relação às obrigações de retenção na fonte do FIRPTA — incluindo a determinação do USRPHC, análise das isenções aplicáveis e reduções baseadas em tratados, estruturação da aquisição para minimizar a obrigação de retenção na fonte e consultoria sobre a responsabilidade do agente de retenção do comprador no fecho do negócio.
Análise de Due Diligence Fiscal/Buyer dos EUA — Estrutura CFC
Estados Unidos / Europa
Assessorámos um comprador americano na due diligence fiscal internacional de uma empresa-alvo europeia com uma estrutura de holding multijurisdicional — incluindo análise de CFC e NCTI, revisão da classificação da entidade, avaliação do histórico de conformidade com o Formulário 5471 da empresa-alvo e identificação da exposição a preços de transferência em contratos de prestação de serviços entre partes relacionadas, envolvendo a empresa-alvo e as suas subsidiárias estrangeiras.
Análise Fiscal / Reestruturação para Aquisição
Estados Unidos / Internacional
Assessoramos na reestruturação pré-fecho de uma empresa operacional americana detida por estrangeiros, no âmbito da sua aquisição por um comprador americano — incluindo eleições de classificação de entidades, racionalização da estrutura de holding transfronteiriça, análise FIRPTA sobre a transferência de participações em imóveis americanos detidas dentro da estrutura e coordenação das etapas de reestruturação com o calendário de fecho.
Perguntas frequentes
O que diferencia a due diligence fiscal internacional da due diligence fiscal geral?
A due diligence fiscal geral centra-se nas declarações de imposto sobre o rendimento, nos anos fiscais em aberto, no histórico de auditorias, nas reservas fiscais, na exposição a impostos estaduais e locais e no tratamento de transações específicas na declaração de imposto sobre o rendimento da empresa-alvo. A due diligence fiscal internacional aborda um conjunto diferente de questões: se a empresa-alvo possui subsidiárias estrangeiras que são CFCs (Controlled Foreign Corporations) que exigem o preenchimento do Formulário 5471; se alguma entidade estrangeira na estrutura está classificada corretamente de acordo com as regras de "check-the-box" dos EUA; se a empresa-alvo detém participações em PFICs (Passive Foreign Investment Companies); se as transações entre empresas são precificadas em condições de mercado; se a retenção na fonte FIRPTA se aplica à transação; e se o histórico de declarações de informação internacional da empresa-alvo está completo. Estas questões exigem conhecimentos especializados em matéria de tributação internacional que vão para além do que uma análise de due diligence fiscal doméstica abrange — e as consequências de as negligenciar podem ser significativas.
Quando é que a FIRPTA se aplica numa transação de fusões e aquisições e qual é a obrigação do comprador?
A retenção na fonte FIRPTA aplica-se quando uma pessoa estrangeira aliena um interesse imobiliário nos EUA (USRPI, na sigla em inglês) — o que inclui não só a propriedade direta de imóveis nos EUA, mas também ações de uma holding imobiliária americana (USRPHC, na sigla em inglês). Uma USRPHC é uma sociedade americana cujos interesses imobiliários nos EUA representam ou excedem 50% do valor justo de mercado total dos seus ativos comerciais. Numa aquisição de ações de uma USRPHC a um vendedor estrangeiro, o comprador é obrigado a reter 15% do preço de compra e a passá-lo para o IRS (Receita Federal dos EUA) — mesmo que as partes não pretendam qualquer retenção na fonte FIRPTA. A determinação da condição de USRPHC deve ser feita como parte da due diligence. Se aplicável, as partes devem decidir se solicitam um certificado de retenção na fonte para reduzir a retenção com base na obrigação fiscal real, se reestruturam a transação ou se se aplica uma isenção com base num tratado.
Que questões de conformidade com os CFC e os regulamentos internacionais deve um comprador ter em consideração ao adquirir uma empresa estrangeira?
Vários pontos. Em primeiro lugar, identifique todas as empresas estrangeiras controladas na estrutura da empresa-alvo e confirme se os Formulários 5471 foram preenchidos para cada ano e cada categoria de declarante. Os formulários 5471 em falta ou incompletos implicam multas de 10.000 dólares por formulário por ano — uma responsabilidade pré-fecho potencialmente significativa que o comprador pode herdar ou que pode afetar as declarações e garantias. Em segundo lugar, analise o rendimento da Subparte F e a exposição ao NCTI — os acionistas americanos da empresa-alvo podem ter reconhecido inclusões de rendimento de CFC ou podem não as ter reconhecido, afetando a base das ações da CFC e as posições fiscais da empresa-alvo. Em terceiro lugar, reveja as classificações das entidades — uma entidade estrangeira que foi classificada incorretamente (ou cuja classificação nunca foi analisada) pode ter apresentado declarações de informação incorreta ou nenhuma declaração. Em quarto lugar, avaliar os preços de transferência — as transações intercompanhia entre partes relacionadas da empresa-alvo e as suas afiliadas estrangeiras devem ser revistas quanto à conformidade com o princípio da plena concorrência.
Como devem ser abordadas as questões fiscais internacionais identificadas na due diligence no contrato de compra?
As exposições fiscais internacionais identificadas na due diligence devem ser abordadas através de uma combinação de estrutura do negócio, declarações e garantias e indemnizações fiscais. As declarações fiscais internacionais específicas — abrangendo a conformidade com o CFC (Controlled Foreign Corporation), o estatuto FIRPTA (Family Investment and Reinvestment Act), a documentação de preços de transferência e o histórico de declarações de informação internacional — devem ser incluídas no contrato de compra e venda e devem permanecer em vigor após a conclusão do negócio por um período apropriado. As indemnizações fiscais devem abranger as obrigações fiscais internacionais, e não apenas o imposto nacional sobre o rendimento, e devem ser analisadas para confirmar se cobrem as penalizações FBAR, as penalizações por declarações de informação e os ajustes de autoridades fiscais estrangeiras, para além do imposto federal sobre o rendimento dos EUA. Os ajustes no preço de compra ou os acordos de garantia podem ser apropriados quando uma exposição fiscal internacional específica tiver sido identificada, mas não totalmente quantificada. O âmbito da cobertura fiscal internacional no contrato de compra e venda deve ser adaptado às questões específicas identificadas na due diligence.
Lista de verificação de due diligence fiscal internacional para fusões e aquisições transfronteiriças.
Um guia prático para compradores, vendedores e equipas de negociação, abordando as principais questões fiscais internacionais a investigar numa transação de fusões e aquisições transfronteiriça — desde a análise de FIRPTA e CFC até aos preços de transferência, conformidade com a declaração de informação internacional e cobertura do contrato de compra.
Esta lista de verificação é fornecida apenas para fins informativos e não constitui aconselhamento jurídico. A utilização deste recurso não estabelece qualquer relação advogado-cliente. A situação de cada cliente é única — esta lista de verificação não substitui uma análise completa por um advogado qualificado. Todos os contratos estão sujeitos a uma verificação de conflitos de interesses e à assinatura de um contrato de prestação de serviços.