A Lei da Transparência Corporativa entrou finalmente em vigor: o que precisa de saber.

I. Resumo Executivo:

A Lei da Transparência Corporativa (Corporate Transparency Act – CTA) entrará finalmente em vigor a 1 de janeiro de 2024. Sancionada em 2021, a CTA exige que certas entidades americanas e estrangeiras divulguem informações relevantes para efeitos de combate a atividades ilícitas, incluindo branqueamento de capitais, fraude fiscal e financiamento do terrorismo. De acordo com a CTA, certas empresas nacionais e estrangeiras são obrigadas a divulgar informações sobre os seus beneficiários finais (BOs) e indivíduos que preenchem documentos em nome da empresa (um "Requerente da Empresa") à Rede de Combate ao Crime Financeiro (FinCEN) do Departamento do Tesouro dos EUA. Este alerta irá discutir quais as entidades que estão sujeitas a divulgação e quais as que estão isentas, quem deve apresentar o relatório e que informação deve ser reportada. Além disso, abordará quem tem acesso ao relatório, o prazo para a sua apresentação e as penalizações associadas ao incumprimento civil e criminal. Por fim, incluirá uma breve análise da Lei de Transparência das Sociedades de Responsabilidade Limitada (LLC Transparency Act) de Nova Iorque, recentemente promulgada.

II. O que é uma empresa de reporting?

Estima-se que 32 milhões de entidades sejam agora obrigadas a reportar ao FinCEN informações sobre a propriedade efetiva (“BOI”) referentes a um vasto leque de entidades americanas e estrangeiras. Uma entidade obrigada a comunicar é uma sociedade declarante (“Empresa Declarante”). Uma Empresa Declarante inclui as seguintes:

Entidades Nacionais

• uma corporação americana,
• uma sociedade de responsabilidade limitada dos EUA, ou
• Qualquer outra entidade criada pelo arquivamento de um documento junto da secretaria de estado ou de qualquer organismo similar, de acordo com a legislação de um estado ou tribo indígena.

Entidades estrangeiras

• uma sociedade, sociedade de responsabilidade limitada ou outra entidade constituída ao abrigo da lei de um país estrangeiro, e
• estar registado para operar em qualquer estado dos EUA ou em qualquer jurisdição tribal, mediante o arquivamento de um documento junto da secretaria de estado ou de qualquer organismo similar, de acordo com a legislação de um estado dos EUA ou de uma tribo indígena.

É importante realçar que a mera constituição de uma entidade nos EUA a sujeitará ao âmbito de aplicação dos requisitos de reporte do CTA, com algumas isenções limitadas.

III. Quem deve reportar ao FinCEN

Proprietários Beneficiários

Os indivíduos que (1) detenham ou controlem , direta ou indiretamente, 25% ou mais de uma Empresa Reportadora ou (2) exerçam um controlo substancial sobre a Empresa Reportadora são obrigados a preencher o formulário BOI. Um indivíduo exerce controlo se ocupa um cargo de gestão de topo, tem autoridade sobre a nomeação ou destituição de qualquer gestão de topo ou da maioria do conselho de administração ou órgão similar, exerce influência substancial sobre decisões comerciais, financeiras ou corporativas importantes ou exerce um controlo substancial direto ou indireto semelhante, incluindo através de representação no conselho ou controlo sobre entidades intermediárias que exercem um controlo substancial. Um indivíduo que detenha ou controle uma participação societária numa entidade através de um contrato, acordo, entendimento, relação ou de outra forma, incluindo através da detenção ou controlo de entidades intermediárias que detenham ou controlem separadamente as participações societárias da entidade, é considerado como controlador da Sociedade Reportadora.

Candidatos da empresa

Os requerentes da empresa são os indivíduos que preenchem o documento para criar ou registar a Empresa Reportante e o indivíduo que é o principal responsável por dirigir e controlar o processo de arquivo.

IV. Que entidades estão isentas de reporte?

A CTA (Comissão de Impostos Comunitários) estabeleceu isenções para o reporte de BOI (Benefícios de Interesse) à FinCEN (Rede de Combate aos Crimes Financeiros) para categorias específicas de entidades. O requerente terá ainda de apresentar uma declaração por escrito à FinCEN, identificando claramente a isenção de divulgação. Algumas das 23 entidades isentas de reporte são as seguintes:

• Entidades financeiras que prestam contas às autoridades reguladoras, tais como instituições bancárias, cooperativas de crédito, consultores de investimento, fundos de capital de risco, empresas de contabilidade pública e companhias de seguros;
• Qualquer veículo de investimento coletivo que seja operado ou assessorado por uma entidade financeira isenta, conforme descrito acima;
• Empresas Fiduciárias Privadas Regulamentadas (PTC Regulamentadas);
• Organizações 501(c), que podem incluir fundações privadas;
• Empresas em nome individual e sociedades em nome coletivo;
• Grandes empresas com pelo menos 20 colaboradores a tempo inteiro, volume de negócios bruto superior a 5 milhões de dólares e presença significativa nos EUA;
• As empresas inativas criadas antes de 1 de janeiro de 2020, excluindo as entidades de propriedade estrangeira, as empresas com receitas anuais superiores a 1.000 dólares e as que tiveram alterações recentes na propriedade; e
• subsidiárias das entidades isentas (exceto a empresa de investimento coletivo).

O texto da CTA inclui critérios específicos para as isenções, que devem ser analisados caso a caso antes de se concluir que uma entidade se qualifica para uma isenção. Muitas destas entidades isentas são excluídas da CTA porque já estão reguladas por requisitos de relatórios governamentais federais e/ou estaduais (ou seja, pela SEC).

V. O que deve ser comunicado ao BOI

Proprietário Beneficiário

O BO deve informar o seu nome, endereço residencial ou comercial atual, data de nascimento e número de identificação, como a carta de condução ou o passaporte americano ou estrangeiro válido (com fotografia para quem não tem documento de identidade americano, carta de condução ou passaporte). Em alternativa, o BO pode fornecer o seu Identificador FinCEN (ver abaixo).

A Empresa de Relatórios

A empresa declarante deve informar o seu nome, o seu nome fantasia (se aplicável), morada, número de identificação fiscal (NIF) ou NIF estrangeiro, jurisdição de constituição/registo e se a declaração é inicial, uma correção ou uma atualização. Em alternativa, a empresa declarante pode fornecer o seu identificador FinCEN (ver abaixo).

Candidatos da empresa

A pessoa singular que protocola o documento que cria ou formaliza a Empresa Reportante de acordo com a legislação local é considerada o Requerente da Empresa. No caso de uma Empresa Reportante estrangeira, o Requerente da Empresa é a pessoa singular que apresenta o documento que regista inicialmente essa entidade estrangeira para operar nos EUA. Qualquer pessoa que dirija ou controle o protocolo de um documento de criação ou registo de uma entidade por outra pessoa é também considerada o Requerente da Empresa.

VI. Identificadores FinCEN para Relatórios Simplificados

Os indivíduos e as empresas declarantes podem considerar a possibilidade de solicitar um identificador FinCEN para manter o controlo das informações que reportam. Para os particulares, o número é designado por "identificador FinCEN individual" e, para as empresas declarantes, é designado por "identificador FinCEN de entidade" (coletivamente, "Identificador FinCEN"). Um Identificador FinCEN simplificaria o processo de declaração, uma vez que, em algumas circunstâncias, pode ser fornecido em vez do BOI (Business Information Officer – Oficial de Informação Pessoal). Se um indivíduo obtiver um Identificador FinCEN individual e o fornecer a uma empresa declarante, esta poderá incluí-lo no seu relatório em vez do BOI. Além disso, um Identificador FinCEN individual permitiria a estes indivíduos enviar informações pessoais diretamente ao FinCEN, em vez de as fornecer a todas as empresas declarantes que necessitem de reportar informações sobre esse indivíduo. Em relação ao identificador FinCEN da entidade, uma Empresa Reportadora pode reportar o identificador FinCEN e o nome legal completo de outra entidade em vez das informações exigidas no que respeita aos BO da Empresa Reportadora se: (1) tal entidade tiver obtido um identificador FinCEN e fornecido esse identificador FinCEN à Empresa Reportadora; (2) um indivíduo for ou puder ser um BO da Empresa Reportante em virtude de um interesse na Empresa Reportante que o indivíduo detém através da entidade; e (3) o BO da entidade e da Empresa Reportante for o mesmo indivíduo.

VII. Quem tem acesso ao BOI

O BOI pode ser divulgado a cinco (5) tipos de destinatários:

• Agências governamentais federais, estaduais, locais e tribais dos EUA que solicitam informações ao BOI para fins específicos;
• agências de aplicação da lei estrangeiras, juízes, procuradores, autoridades centrais e autoridades competentes;
• Instituições financeiras (“IFs”) que utilizam o BOI para facilitar o cumprimento dos requisitos de diligência devida do cliente (“CDD”) previstos na legislação aplicável;
• Organismos reguladores funcionais federais e outras agências reguladoras apropriadas, atuando em regime de supervisão, avaliando as instituições financeiras quanto à conformidade com os requisitos de CDD; e
• O Departamento do Tesouro dos EUA, que, naturalmente, inclui o Serviço de Receita Federal (“IRS”) e o Gabinete de Controlo de Ativos Estrangeiros (“OFAC”).

O BOI será armazenado numa base de dados federal pesquisável, com acesso limitado para utilização pelas autoridades policiais ou para fins de segurança nacional ou de inteligência. Este sistema é designado por Sistema Seguro de Propriedade Beneficiária (“BOSS”).

VIII. Penalizações por Falha no Arquivamento

Penalidades Civis

As entidades que não reportem as informações obrigatórias sobre os seus beneficiários finais, ou que reportem informações incorretas ou incompletas, estarão sujeitas a coimas até 500 dólares por dia até que a irregularidade seja corrigida.

Penalidades Criminais

Nos casos em que o incumprimento seja considerado intencional ou acompanhado de dolo, poderão ser aplicadas sanções penais. Isto inclui casos em que informações falsas ou enganosas são apresentadas conscientemente. Os infratores podem ser multados até 10.000 dólares e presos até dois anos. A severidade destas sanções demonstra bem a seriedade com que o governo encara o cumprimento da Lei do Comércio Justo (CTA).

IX. Qual o prazo para a entrega do relatório BOI?

Para as entidades criadas antes de 1 de janeiro de 2024:

Uma empresa declarante criada ou registada para operar antes de 1 de janeiro de 2024 terá até à data limite de 1 de janeiro de 2025 para apresentar o seu relatório inicial de informação sobre a propriedade efetiva.

Para as entidades criadas entre 1 de janeiro de 2024 e 31 de dezembro de 2024:

As novas empresas criadas ou registadas a partir de 1 de janeiro de 2024 têm 90 dias para apresentar os relatórios iniciais ao BOI (Conselho de Investimento da Irlanda), a partir do momento em que a empresa recebe a notificação de que a sua criação ou registo é efetivo, ou após a Secretaria de Estado ou organismo similar divulgar publicamente a sua criação ou registo, consoante o que ocorrer primeiro.

Para as entidades criadas a partir de 1 de janeiro de 2025:

Apenas no prazo de 30 dias a contar da notificação de criação ou registo.

Relatórios contínuos:

A obrigação de reporte implica o envio à FinCEN de um relatório anual contendo uma lista de:

• os atuais beneficiários finais da empresa ou sociedade de responsabilidade limitada e as informações de cada beneficiário final; e
• quaisquer alterações nos beneficiários finais da sociedade anónima ou da sociedade de responsabilidade limitada durante o ano anterior (mas não alterações nos requerentes); e
• Atualizar a lista dos beneficiários finais da empresa ou sociedade de responsabilidade limitada no prazo de 30 dias.

As empresas declarantes dispõem de 30 dias para comunicar alterações à informação contida nos seus relatórios previamente arquivados. As informações incorretas em relatórios anteriores devem ser corrigidas no prazo de 30 dias a contar do momento em que a empresa declarante tome conhecimento ou tenha motivos para saber da imprecisão das informações em relatórios anteriores. Em suma, a CTA exigirá relatórios anuais e contínuos, além de uma análise prévia para identificar os beneficiários finais sob os rigorosos critérios de "controlo substancial" ou "benefícios", com base nas orientações em constante evolução da FinCEN. A falta de conformidade, seja por não apresentarem relatórios ou por apresentarem relatórios incompletos ou incorretos, pode sujeitar os indivíduos a penalizações civis e criminais, com um curto prazo de 30 dias para correção. Isto torna a CTA uma prioridade máxima tanto para as pequenas como para as grandes empresas, que terão de examinar o seu estatuto de isenção e apresentar uma certificação à FinCEN para evitar a não conformidade.

X. A versão de Nova Iorque da CTA: A Lei de Transparência das LLCs de Nova Iorque

Nova Iorque promulgou a sua própria versão da CTA, denominada Lei de Transparência das LLCs de Nova Iorque (a “Lei NY”), que foi promulgada a 23 de dezembro de 2023. A Lei NY aplica-se a sociedades de responsabilidade limitada organizadas ao abrigo das leis de Nova Iorque e a entidades estrangeiras registadas para operar em Nova Iorque. A Lei NY é significativamente mais restrita do que a CTA, uma vez que a CTA abrange mais entidades, incluindo sociedades anónimas, LLCs, sociedades de responsabilidade limitada, sociedades limitadas de responsabilidade limitada, fundos fiduciários empresariais e a maioria das sociedades em comandita. A Lei NY estabelece que as empresas declarantes devem fornecer ao Departamento de Estado de Nova Iorque (“DOS”) o nome completo, a data de nascimento e o endereço comercial atual de cada beneficiário efetivo. As empresas declarantes podem cumprir os requisitos de Nova Iorque enviando uma cópia do formulário BOI arquivado junto da FinCEN. As empresas declarantes de Nova Iorque devem apresentar o BOI exigido ao DOS, e as empresas isentas devem apresentar uma declaração de isenção ao DOS.

• Até 1 de janeiro de 2025, caso a empresa esteja constituída ou qualificada para operar em Nova Iorque na data de entrada em vigor da Lei ou antes dela.
• Com os artigos de organização, no caso de ter sido constituída uma LLC nacional após a data de entrada em vigor da Lei.
• Com o pedido de autorização para operar em Nova Iorque, caso uma LLC estrangeira se tenha qualificado em Nova Iorque após a data de entrada em vigor da Lei.

Qualquer alteração ao Beneficiário Final (BOI) de uma LLC de Nova Iorque deve ser comunicada ao Departamento de Estado (DOS) no prazo de 90 dias. As entidades estrangeiras registadas para operar em Nova Iorque devem alterar o seu pedido de autorização para operar no estado sempre que haja uma alteração no BOI. Uma diferença alarmante entre a Lei das Transações Corporativas (CTA) e a Lei de Nova Iorque (NY Act) é a base de dados de BOI criada pela NY Act. Enquanto a base de dados de BOI da CTA for mantida numa base de dados não pública, acessível apenas em determinadas circunstâncias por entidades autorizadas, alguns dados de BOI ao abrigo da NY Act serão tornados públicos. Os nomes legais completos e os endereços comerciais atuais dos beneficiários finais serão incluídos numa base de dados pública mantida pelo DOS. No entanto, os beneficiários finais das empresas declarantes podem alegar interesses significativos de privacidade e solicitar uma isenção para que os seus nomes, endereços comerciais ou ambos sejam mantidos confidenciais na base de dados, de acordo com os procedimentos a estabelecer pelo DOS. Este alerta noticioso não constitui aconselhamento jurídico e contém apenas conteúdo informativo. Para obter assistência na determinação das suas obrigações de declaração de acordo com a regulamentação federal ou estadual e os requisitos adicionais da CTA, contacte: Christine Alexis Concepción, Esq., sócia