O que acontece quando uma pessoa não americana se torna administradora de um fundo fiduciário americano?

1 de maio de 2026 Por Christine Alexis Concepción, International Tax Lawyer A nomeação de uma pessoa não americana como administradora fiduciária de um fundo fiduciário nos EUA pode gerar um grande problema fiscal: o fundo pode deixar de ser um fundo doméstico e passar a ser um fundo estrangeiro. Esta alteração pode acarretar consequências inesperadas no imposto sobre o rendimento dos EUA, nas obrigações de declaração e no possível reconhecimento de ganhos. Para as famílias, fiduciários e consultores, compreender as regras antes de nomear um fiduciário estrangeiro é fundamental.

Pessoa não americana como administradora fiduciária de um fundo fiduciário americano: principais regras fiscais e consequências.

Quando uma pessoa não americana se torna administradora de um fundo fiduciário americano, a principal questão jurídica é se o fundo ainda se qualifica como um fundo doméstico de acordo com a secção 7701(a)(30)(E) do Código da Receita Federal (Internal Revenue Code). Se não cumprir este critério, torna-se um fundo estrangeiro de acordo com a secção 7701(a)(31)(B). Esta distinção é importante porque os fundos nacionais e estrangeiros são tributados de forma diferente, e uma alteração no estatuto do fundo pode acarretar consequências fiscais e de conformidade significativas. Este artigo explica:

• que não é uma pessoa dos E.U.A.
• o teste do tribunal
• o teste de controlo
• A nomeação de um administrador fiduciário estrangeiro faz com que um fundo fiduciário dos EUA se torne um fundo fiduciário estrangeiro.
• as consequências fiscais de um fundo fiduciário se tornar estrangeiro
• como estas consequências podem afetar os trusts que detêm ativos localizados nos EUA e fora dos EUA

Quem é considerado uma pessoa não americana?

Para efeitos de imposto federal sobre o rendimento, uma pessoa dos Estados Unidos inclui:

• cidadão americano
• um estrangeiro residente nos EUA
• uma corporação nacional
• uma parceria doméstica
• certas propriedades
• um fundo fiduciário que atenda às regras nacionais de fundos fiduciários

Qualquer pessoa que não seja cidadã dos EUA é geralmente considerada estrangeira ou não-americana. Para os indivíduos, a residência nos EUA é determinada pela secção 7701(b). Um indivíduo estrangeiro é considerado residente nos EUA apenas se:

• é um residente permanente legal
• cumpre o teste de presença substancial
• ou faz uma eleição de primeiro ano

Se nenhuma destas situações se aplicar, o indivíduo é geralmente considerado um estrangeiro não residente, ou seja, uma pessoa não americana. Isto é importante porque, se um administrador fiduciário estrangeiro não residente ou outra pessoa estrangeira obtiver autoridade sobre decisões substanciais do fundo fiduciário, este poderá não cumprir os requisitos de controlo e tornar-se um fundo fiduciário estrangeiro.

Quando é que um fundo fiduciário é considerado um fundo fiduciário doméstico?

Um fundo fiduciário é considerado doméstico apenas se satisfizer ambos os seguintes requisitos:

1. Teste judicial: Um tribunal dos EUA deve ser capaz de exercer a supervisão primária sobre a administração do fundo fiduciário.
2. Teste de controlo: Uma ou mais pessoas dos EUA devem ter autoridade para controlar todas as decisões substanciais do fundo fiduciário.

Caso nenhum dos dois critérios seja cumprido, o fundo fiduciário é considerado estrangeiro.

O Teste Judicial para a Residência Fiduciária

O teste judicial questiona se um tribunal nos Estados Unidos tem ou teria autoridade para resolver substancialmente todas as questões relativas à administração de todo o fundo fiduciário. A administração de um fundo fiduciário inclui, geralmente:

• manutenção de livros e registos
• declaração de rendimentos
• Gestão e investimento de ativos fiduciários
• defesa em processos judiciais
• Determinar quando e quanto distribuir aos beneficiários

Um fundo fiduciário pode cumprir os requisitos legais de isenção se:

• O instrumento de fideicomisso não direciona a administração para fora dos Estados Unidos.
• O fundo fiduciário é, na verdade, gerido exclusivamente nos Estados Unidos.
• O fideicomisso não contém uma cláusula de migração automática que transfira o fideicomisso para fora dos Estados Unidos, caso um tribunal americano tente supervisioná-lo.

Em muitos casos, a nomeação de um fiduciário não americano não implica, por si só, a falha do teste judicial. Mas se a administração do fundo fiduciário for transferida para o estrangeiro ou se o instrumento que o rege determinar a administração estrangeira, o teste judicial poderá estar em risco.

O Teste de Controlo para um Fundo Fiduciário dos EUA

O teste de controlo é, muitas vezes, a questão mais importante quando é nomeado um administrador fiduciário estrangeiro. Um fundo fiduciário satisfaz o teste de controlo apenas se as pessoas dos EUA controlarem todas as decisões substanciais. Nenhuma pessoa estrangeira pode deter autoridade que impeça as pessoas dos EUA de controlarem estas decisões.

O que são decisões substanciais?

As decisões substanciais incluem geralmente:

• se e quando distribuir o rendimento ou o capital
• quanto distribuir
• seleção de beneficiários
• afectação entre rendimento e capital
• extinção do fideicomisso
• decisões de litígio
• decisões de investimento
• remoção e substituição de curadores
• nomeação de curadores sucessores

A regra aplica-se não apenas aos administradores fiduciários, mas a qualquer pessoa que tenha autoridade sobre decisões substanciais.

Quando é que um administrador fiduciário não americano causa falência?

O facto de uma pessoa não americana se tornar administradora fiduciária de um fundo fiduciário americano não torna automaticamente o fundo estrangeiro. O resultado depende da forma como a autoridade está estruturada. Por exemplo:

• Se existirem três administradores fiduciários, dois americanos e um estrangeiro, e as decisões forem tomadas por maioria de votos, o fundo poderá ainda satisfazer o teste de controlo.
• Caso seja necessário o consentimento unânime, o administrador fiduciário estrangeiro poderá, na prática, exercer poder de veto sobre decisões substanciais, fazendo com que o teste de controlo falhe.
• Se o administrador fiduciário estrangeiro tiver autoridade exclusiva sobre os investimentos ou distribuições, o fundo fiduciário poderá não cumprir os requisitos de controlo.
• Se uma pessoa estrangeira puder destituir e substituir os administradores fiduciários, este poder em si pode constituir uma decisão substancial que conduz ao fracasso.

Em suma, um administrador fiduciário estrangeiro com poder de veto ou autoridade exclusiva sobre uma decisão substancial pode fazer com que um fundo fiduciário nacional se torne um fundo fiduciário estrangeiro.

Alterações inadvertidas na residência do fideicomisso

Os regulamentos oferecem um alívio limitado para alterações inadvertidas. Se um fundo fiduciário falhar involuntariamente o teste de controlo devido a uma alteração em quem detém a autoridade de tomada de decisões, o fundo poderá ter 12 meses para corrigir o problema. Se for corrigido atempadamente, o fundo poderá ser considerado como tendo mantido a sua residência original durante esse período. Este alívio pode ser importante quando um administrador fiduciário não americano é nomeado por engano ou quando um administrador fiduciário americano deixa inesperadamente de se qualificar como pessoa americana.

Consequências fiscais quando um fundo fiduciário nacional se torna um fundo fiduciário estrangeiro.

Se um fundo fiduciário nacional se tornar um fundo fiduciário estrangeiro, as consequências fiscais poderão ser significativas.

1. Alteração do regime do imposto sobre o rendimento

Um fundo fiduciário estrangeiro é geralmente tributado de forma semelhante a um indivíduo estrangeiro não residente. Isto significa que a tributação nos EUA se concentra geralmente em:

• rendimento de origem americana
• rendimento efetivamente relacionado com um comércio ou negócio nos EUA
• determinados rendimentos fixos ou determináveis anuais ou periódicos de origem americana

Consequentemente, o perfil fiscal do fundo fiduciário pode alterar-se substancialmente assim que este se tornar estrangeiro.

2.º Possível reconhecimento de ganhos nos termos da Secção 684

A mudança de estatuto de um trust nacional para um trust estrangeiro pode desencadear a secção 684, que pode exigir o reconhecimento de um ganho em certas transferências de bens valorizados para um trust estrangeiro. Os regulamentos alertam especificamente que a secção 684 pode ser aplicável quando um trust nacional muda de residência e se torna estrangeiro. Esta é frequentemente uma das consequências fiscais mais importantes da migração de trusts, especialmente quando o trust detém títulos valorizados, participações societárias ou imóveis.

3. Declaração de Fundos Fiduciários Estrangeiros nos termos da Secção 6048

Quando um fundo fiduciário se torna estrangeiro, podem ser aplicadas as regras de declaração de fundos fiduciários estrangeiros. Estas regras podem exigir o envio de documentos como:

• Formulário 3520
• Formulário 3520-A

Estas obrigações de reporte podem aplicar-se a proprietários, cedentes ou beneficiários dos EUA, dependendo da estrutura do fundo fiduciário e das transações relevantes.

4. Penalidades nos termos do Artigo 6677.º

O não cumprimento das normas de declaração de fideicomissos estrangeiros pode acarretar penalizações substanciais, conforme a secção 6677. Estas penalizações podem ser severas, e o IRS (Receita Federal dos EUA) também pode prolongar os prazos de avaliação em alguns casos.

Ativos localizados nos EUA e fora dos EUA num fundo fiduciário que se torna estrangeiro

Uma dúvida comum é se os ativos do fundo fiduciário determinam se é nacional ou estrangeiro. A resposta é não. A residência fiscal de um fundo fiduciário é determinada pelo teste judicial e pelo teste de controlo, e não pela localização dos bens. No entanto, a localização dos ativos é ainda relevante para outros efeitos fiscais.

Ativos localizados nos EUA

Os activos localizados nos EUA podem continuar a expor o fundo fiduciário às consequências fiscais americanas mesmo após o fundo se tornar estrangeiro. Dependendo do tipo de ativo, o fundo pode ainda ter: rendimentos de origem americana

• ocultar exposição
• renda efetivamente conectada
• Considerações sobre os impostos sobre as heranças ou as transmissões em alguns contextos

Por exemplo, as ações de uma empresa nacional são geralmente tratadas como propriedade localizada nos EUA para efeitos de imposto sobre as heranças.

Ativos localizados fora dos EUA

Os ativos localizados fora dos EUA podem ter consequências fiscais diferentes em termos de origem e transferência. No entanto, a manutenção de activos fora dos EUA não impede um fundo fiduciário de se tornar estrangeiro, nem elimina todas as consequências fiscais nos EUA se as pessoas americanas permanecerem ligadas ao fundo.

Ponto prático importante

A interposição de um trust geralmente não altera a análise de localização dos ativos detidos pelo trust. Assim sendo, se o trust possuir uma combinação de ativos nos EUA e no estrangeiro, esses ativos manterão as suas características fiscais originais mesmo após a mudança de domicílio fiscal do trust.

Planeamento prático antes de nomear um administrador fiduciário estrangeiro.

Antes de nomear um administrador fiduciário não americano, reveja:

• o instrumento de fideicomisso
• regras de votação entre os administradores
• direitos de veto
• poderes sobre investimentos e distribuições
• poderes de remoção e substituição
• onde ocorre a administração fiduciária
• se um tribunal dos EUA mantém a supervisão primária

Uma estrutura fiduciária cuidadosamente elaborada pode permitir a um fundo manter o estatuto de fundo nacional mesmo que um dos administradores seja estrangeiro. No entanto, se a estrutura conferir demasiada autoridade ao gestor estrangeiro, o fundo poderá, involuntariamente, tornar-se um fundo estrangeiro.

Conclusão

A nomeação de um fiduciário estrangeiro de um trust americano por uma pessoa não residente nos EUA não o transforma automaticamente num trust estrangeiro, mas pode ocorrer se o trust não cumprir os requisitos do teste judicial ou do teste de controlo. O teste de controlo representa geralmente o principal risco, especialmente quando um fiduciário estrangeiro detém poder de veto ou autoridade sobre decisões substanciais. Se um trust nacional se tornar um trust estrangeiro, as consequências podem incluir um novo regime de imposto sobre o rendimento, possível reconhecimento de ganhos nos termos da secção 684, declaração de trust estrangeiro nos termos da secção 6048 e penalizações nos termos da secção 6677. Estas consequências podem surgir independentemente de o trust possuir bens localizados nos EUA, bens fora dos EUA ou ambos, tornando essencial um planeamento cuidadoso antes da nomeação de um fiduciário estrangeiro.