Diligence fiscale internationale
dans les opérations de fusions-acquisitions
Conseils fiscaux internationaux pour les acheteurs, les vendeurs et les équipes de transaction dans le cadre de fusions, d'acquisitions et d'investissements transfrontaliers — identification des risques, structuration et protection de la valeur.
De l'analyse FIRPTA à l'exposition aux CFC, au risque de prix de transfert et à l'intégration post-clôture.
Les transactions transfrontalières introduisent un niveau distinct de risque fiscal international
Les fusions-acquisitions impliquant des acquéreurs ou des cibles étrangères, ou des structures commerciales transfrontalières, soulèvent des problématiques fiscales internationales que les avocats spécialisés en fusions-acquisitions et les conseillers fiscaux nationaux ne sont souvent pas en mesure d'identifier. Un acquéreur étranger qui acquiert une entreprise américaine possédant des biens immobiliers peut être soumis à des obligations de retenue à la source au titre de la FIRPTA, qui doivent être gérées lors de la clôture de l'opération. Un acquéreur américain qui acquiert une cible étrangère dotée d'une structure multijuridictionnelle peut hériter d'une exposition non divulguée aux CFC, de participations dans des PFIC, d'un risque lié aux prix de transfert ou d'années de déclarations de renseignements internationaux non déposées. Une société américaine détenue par des capitaux étrangers peut avoir des transactions intragroupes non déclarées, des entités mal classées ou des obligations de retenue à la source générant une responsabilité après la clôture de l'opération.
L’audit fiscal international n’est pas un sous-ensemble de l’audit fiscal général ; il s’agit d’une discipline à part entière qui requiert des conseillers maîtrisant l’application du cadre fiscal international américain aux structures transfrontalières, sachant identifier les problèmes et évaluer leur impact sur la valeur et la structure de l’opération. L’objectif n’est pas simplement de repérer les problèmes, mais d’en évaluer l’ampleur, de déterminer s’il est possible de les traiter dans les documents contractuels et de conseiller sur la structure la plus avantageuse fiscalement pour l’opération.
Nous conseillons les acheteurs, les vendeurs et leurs équipes sur les aspects fiscaux internationaux des transactions transfrontalières, en collaborant étroitement avec les avocats spécialisés en fusions-acquisitions et les experts-comptables, en tant que spécialistes en fiscalité internationale. Notre expertise porte sur les problématiques liées à l'application du droit fiscal international américain et aux spécificités transfrontalières de chaque transaction.
À qui nous conseillons
Acquisition d'entreprises américaines par des acheteurs étrangers
Acheteurs et investisseurs non américains acquérant des sociétés ou des actifs américains — nécessitant une analyse de la retenue à la source FIRPTA, une classification des actifs situés aux États-Unis et des conseils en matière de structuration sur la manière de détenir l'acquisition américaine de manière fiscalement avantageuse.
Des acheteurs américains acquièrent des cibles étrangères
Les acheteurs américains qui acquièrent des entreprises étrangères ayant des structures transfrontalières doivent procéder à une analyse des CFC et des PFIC, à un examen des prix de transfert, à une classification des entités et à une évaluation de l'historique de conformité de la cible en matière de déclaration internationale d'informations.
Vendeurs étrangers d'intérêts américains
Les vendeurs non américains qui cèdent des biens immobiliers américains, des actions de sociétés américaines ou des parts de sociétés de personnes doivent effectuer une analyse FIRPTA, une stratégie de certificat de retenue à la source et une planification fondée sur les conventions fiscales afin de minimiser le coût fiscal de la cession.
Capital-investissement et family offices
Fonds d'investissement et family offices réalisant des opérations transfrontalières — nécessitant un accompagnement en matière de vérification préalable fiscale internationale pour les acquisitions, cessions et restructurations de portefeuilles comportant des éléments étrangers.
Conseils en fusions-acquisitions et équipes de transaction
Les avocats généralistes en fusions-acquisitions et les équipes chargées des transactions qui ont besoin d'une ressource spécialisée en fiscalité internationale pour identifier et analyser les problèmes fiscaux transfrontaliers d'une transaction, et pour conseiller sur la manière dont ces problèmes affectent la structure de l'opération, les déclarations et l'indemnisation.
Diligence fiscale internationale — Question par question
Analyse FIRPTA
Détermination du statut de société immobilière américaine (USRPHC) de la cible, ce qui déclenche l'obligation de retenue à la source (FIRPTA) pour l'acquéreur sur le prix d'achat. Analyse des exemptions applicables, de la stratégie de certificat de retenue à la source et des positions fondées sur les traités qui pourraient réduire ou éliminer cette obligation.
Analyse CFC et NCTI
Identification des sociétés étrangères contrôlées dans la structure de la cible — y compris l'exposition aux revenus de la sous-partie F, le revenu net testé des CFC (NCTI), les participations PFIC et l'évaluation de la conformité actuelle et complète de l'historique des CFC de la cible (formulaires 5471).
Classification des entités étrangères
Analyse de la classification fiscale américaine de chaque entité étrangère dans la structure de la cible — identification des sociétés de droit américain, des entités éligibles et des options fiscales existantes, et évaluation de la pertinence des classifications actuelles pour la structure post-clôture.
Examen des prix de transfert
Évaluation des transactions interentreprises entre parties liées dans la structure transfrontalière de la cible — identification des transactions qui pourraient ne pas être réalisées selon le principe de pleine concurrence, examen de la documentation relative aux prix de transfert et évaluation de l'exposition aux ajustements de prix de transfert par l'IRS ou les autorités fiscales étrangères.
Conformité en matière de déclaration internationale d'informations
Examen de l'historique de dépôt des déclarations de renseignements internationaux de la cible — Formulaires 5471, 8865, 8858, 8621, 3520, FBAR — identification des dépôts manquants ou insuffisants et évaluation de l'exposition aux pénalités qui peuvent constituer une responsabilité avant la clôture ou affecter les déclarations et garanties.
Analyse des crédits d'impôt étrangers et des pertes fiscales reportables
Analyse de la position de la cible en matière de crédits d'impôt étrangers, de reports de crédits d'impôt étrangers et d'attributs de perte d'exploitation nette — et évaluation de la manière dont la structure de la transaction affecte l'utilisation de ces attributs fiscaux après la clôture.
Examen de l'indemnisation et de la représentation fiscales
Conseils sur la portée des déclarations, garanties et indemnités fiscales internationales dans le contrat d'achat — en veillant à ce que les risques fiscaux transfrontaliers identifiés lors de la vérification préalable soient correctement couverts, avec des périodes de survie et des paniers d'indemnisation appropriés.
Questions représentatives
Sélection d'interactions anonymisées. Les résultats antérieurs ne garantissent pas un résultat similaire.
VÉRIFICATION FISCALE DÛE / ACHETEUR ÉTRANGER — FIRPTA
États-Unis / Amérique latine
Nous avons conseillé une société étrangère acquérant une société américaine de portefeuille immobilier sur les obligations de retenue à la source FIRPTA, notamment la détermination de l'USRPHC, l'analyse des exemptions applicables et des réductions fondées sur les traités, la structuration de l'acquisition pour minimiser l'obligation de retenue à la source et des conseils sur la responsabilité de l'agent de retenue à la source de l'acheteur lors de la clôture.
VÉRIFICATION FISCALE PRÉALABLE / ACHETEUR AMÉRICAIN — STRUCTURE DE SOCIÉTÉ CONTRE-FORCE
États-Unis / Europe
Nous avons conseillé un acheteur américain sur la vérification préalable fiscale internationale d'une cible européenne ayant une structure de détention multijuridictionnelle, y compris l'analyse des CFC et des NCTI, l'examen de la classification des entités, l'évaluation de l'historique de conformité aux formulaires 5471 de la cible et l'identification de l'exposition aux prix de transfert dans les accords de services entre parties liées entre la cible et ses filiales étrangères.
VÉRIFICATION FISCALE PRÉALABLE / RESTRUCTURATION EN VUE D'UNE ACQUISITION
États-Unis / International
Conseils sur la restructuration préalable à la clôture d'une entreprise d'exploitation américaine détenue par un étranger dans le cadre de son acquisition par un acheteur américain — y compris les choix de classification d'entité, la rationalisation de la structure de détention transfrontalière, l'analyse FIRPTA sur le transfert des intérêts immobiliers américains détenus au sein de la structure et la coordination des étapes de restructuration avec le calendrier de clôture.
Foire aux questions
Qu’est-ce qui différencie la diligence raisonnable en matière de fiscalité internationale de la diligence raisonnable en matière de fiscalité générale ?
L'audit fiscal général porte sur les déclarations de revenus, les exercices fiscaux non soldés, l'historique des contrôles fiscaux, les provisions pour impôts, l'exposition aux impôts d'État et locaux, ainsi que le traitement des transactions spécifiques dans la déclaration de revenus de la cible. L'audit fiscal international, quant à lui, aborde un ensemble de questions différent : la présence de filiales étrangères de la cible qui sont des sociétés étrangères contrôlées (SEC) soumises au formulaire 5471 ; la classification correcte des entités étrangères au sein de la structure selon les règles américaines d'optimisation fiscale simplifiée ; la détention par la cible de participations dans des sociétés étrangères contrôlées privées (PFIC) ; le respect du principe de pleine concurrence dans les transactions intragroupes ; l'applicabilité de la retenue à la source FIRPTA à la transaction ; et l'exhaustivité des déclarations de renseignements internationaux de la cible. Ces questions requièrent une expertise pointue en fiscalité internationale, qui dépasse le cadre d'un audit fiscal national, et les conséquences de leur omission peuvent être importantes.
Quand la loi FIRPTA s'applique-t-elle dans une opération de fusion-acquisition et quelles sont les obligations de l'acheteur ?
La retenue à la source FIRPTA s'applique lorsqu'une personne étrangère cède un intérêt immobilier aux États-Unis (USRPI), ce qui inclut non seulement la propriété directe d'un bien immobilier américain, mais aussi les actions d'une société de portefeuille immobilier américaine (USRPHC). Une USRPHC est une société américaine dont les intérêts immobiliers aux États-Unis représentent au moins 50 % de la juste valeur marchande totale de ses actifs. Lors de l'acquisition d'actions d'une USRPHC auprès d'un vendeur étranger, l'acheteur est tenu de retenir 15 % du prix d'achat et de les verser à l'IRS, même si les parties n'envisagent pas de retenue à la source FIRPTA. La détermination du statut d'USRPHC doit être effectuée dans le cadre des vérifications préalables. Le cas échéant, les parties doivent décider s'il convient de demander un certificat de retenue à la source pour réduire le montant retenu en fonction de l'impôt réellement dû, de restructurer l'opération ou de vérifier l'applicabilité d'une exemption conventionnelle.
Quels sont les problèmes de conformité aux réglementations des sociétés étrangères contrôlées et aux normes internationales qu'un acheteur doit prendre en compte lors de l'acquisition d'une cible étrangère ?
Plusieurs points. Premièrement, identifiez toutes les sociétés étrangères contrôlées (SEC) présentes dans la structure de la cible et vérifiez que les formulaires 5471 ont été déposés pour chaque année et chaque catégorie de déclarant. Tout formulaire 5471 manquant ou incomplet entraîne une pénalité de 10 000 $ par formulaire et par an, ce qui représente un passif potentiellement important avant la clôture de l’opération, dont l’acquéreur pourrait hériter ou qui pourrait affecter les déclarations et garanties. Deuxièmement, analysez les revenus de la sous-partie F et l’exposition au NCTI (Non-Controlled Incentives Taxes) : les actionnaires américains de la cible ont peut-être comptabilisé les revenus des SEC, ou ont omis de le faire, ce qui affecte le prix de revient des actions des SEC et la situation fiscale de la cible. Troisièmement, examinez la classification des entités : une entité étrangère mal classée (ou dont la classification n’a jamais été analysée) a peut-être déposé des déclarations de renseignements erronées, voire aucune déclaration. Quatrièmement, évaluez les prix de transfert : les transactions intragroupes entre la cible et ses filiales étrangères doivent être examinées afin de vérifier leur conformité au principe de pleine concurrence.
Comment les questions fiscales internationales identifiées lors de la vérification préalable doivent-elles être abordées dans le contrat d'achat ?
Les risques fiscaux internationaux identifiés lors de l'audit préalable doivent être gérés par une combinaison de structuration de l'opération, de déclarations et garanties, et de clauses d'indemnisation fiscale. Des déclarations fiscales internationales spécifiques – portant sur la conformité aux réglementations relatives aux sociétés étrangères contrôlées (SEC), le statut FIRPTA, la documentation relative aux prix de transfert et l'historique des déclarations de renseignements internationaux – doivent figurer dans le contrat d'acquisition et rester en vigueur après la clôture pendant une période appropriée. Les clauses d'indemnisation fiscale doivent couvrir les obligations fiscales internationales, et non seulement l'impôt sur le revenu américain, et doivent être analysées afin de confirmer qu'elles couvrent les pénalités liées aux déclarations de comptes financiers étrangers (FBAR), les pénalités pour non-déclaration de renseignements et les redressements des autorités fiscales étrangères, en plus de l'impôt fédéral américain sur le revenu. Des ajustements du prix d'acquisition ou des accords de séquestre peuvent être appropriés lorsqu'un risque fiscal international spécifique a été identifié mais non entièrement quantifié. L'étendue de la couverture fiscale internationale dans le contrat d'acquisition doit être adaptée aux problèmes spécifiques identifiés lors de l'audit préalable.
Liste de vérification de diligence raisonnable fiscale internationale pour les fusions-acquisitions transfrontalières
Un guide pratique à l'intention des acheteurs, des vendeurs et des équipes de transaction, couvrant les principales questions fiscales internationales à examiner dans une opération de fusion-acquisition transfrontalière — de l'analyse FIRPTA et CFC aux prix de transfert, en passant par la conformité aux déclarations de renseignements internationaux et la couverture des accords d'achat.
Cette liste de vérification est fournie à titre informatif seulement et ne constitue pas un avis juridique. Son utilisation n'établit aucune relation avocat-client. Chaque situation étant unique, cette liste ne saurait remplacer une analyse approfondie par un avocat qualifié. Toute mission est soumise à une vérification des conflits d'intérêts et à la signature d'une lettre de mission.